РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ИНСТИТУТ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
На правах рукописи
ОПАРИНА Марина Владимировна
АВТ9РСКОЕ ПРАВО: В СИСТЕМЕ
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ И
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ АВТОРСКИХ ПРАВ
12.00.03 - "Гражданское право; предпринимательское право; международное частное право; семейное право"
Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель — Мотылева Виктория Яковлевна, кандидат юридических наук, доцент
ва-
Москва-2002
2 СОДЕРЖАНИЕ
Стр. ВВЕДЕНИЕ 3
Глава 1 НЕКОТОРЫЕ ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.................................................... 14
§ 1 Интеллектуальная собственность и право собственности в Российской Федерации............................... 14
§2 Развитие понятия "интеллектуальная собственность" в
России на современном этапе................................ 28
§ 3 Регулирование вопросов интеллектуальной собственности в принятых частях ГК РФ............................. 36
Глава 2 ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА И СОДЕРЖАНИЕ
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ 45
Глава 3 ВНЕДОГОВОРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ АВТОРСКИХ ПРАВ.......................... 54
§ 1 Действительность авторства как предпосылка ответственности ........................................................ 54
§ 2 Условия наступления ответственности за нарушение
авторских прав.................................................. 70
§ 3 Меры ответственности за бездоговорное нарушение
авторских прав................................................... 82
Глава 4 АВТОРСКИЕ ДОГОВОРЫ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
ЗА ИХ НАРУШЕНИЕ.......................................... 98
§ 1 Понятие авторского договора и его юридическая природа................................................................ 98
§ 2 Условия действительности авторского договора как
предпосылка ответственности............................... 114
§ 3 Ответственность по авторскому договору............... 121
ЗАКЛЮЧЕНИЕ............................................................... 132
ПРИЛОЖЕНИЯ............................................................... 134
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ................................................... 146
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. В современный период в области права в Российской Федерации наблюдается заметное ускоренное развитие, а именно происходит переход всего законодательства на рельсы рыночной экономики, меняются теоретические и практические подходы к построению, толкованию и применению закона.
Этот процесс затрагивает все отрасли российского права. В частности, этот процесс происходит и в российском гражданском праве. В сфере гражданского права установление рыночных отношений в большинстве институтов этой отрасли права потребовал корректировки (иногда - существенной) принципов и подходов, применявшихся в условиях советской экономики. Однако, в некоторых институтах гражданского права переход к рыночной экономике потребовал "пересмотра основ", построения всей правовой системы на совершенно новой базе, применения совершенно новых принципов создания новых правовых режимов.
К этим последним институтам гражданского права, претерпевшим коренное изменение за последние 10-15 лет, относится и институт авторского права. Сюда же можно отнести и институт изобретательского права, где изменение сущности привело даже к замене самого названия -вместо "Изобретательского права" появилось "Патентное право".
В авторском праве произошедшие изменения, может быть не столь очевидны, как в изобретательском праве, но они столь же значительны и столь же кардинальны.
Анализ и осмысление всех изменений, которые произошли в сфере авторского права, - это тема крупных работ, выполняемых, на уровне докторских диссертаций.
Нами поставлена более узкая задача - исследовать одно из направлений авторского права - вопросы ответственности за нарушение автор-
ских прав, во-первых - в бездоговорных отношениях, во-вторых - в рамках заключенного авторского договора.
Актуальность избранной темы становится особенно очевидной, если вспомнить о том, что еще десять лет тому назад общие гражданско-правовые меры ответственности фактически не применялись к нарушениям авторских прав, причем это относится как к договорным, так и к бездоговорным нарушениям.
В настоящее время в законодательстве нет преград для применения в сфере авторского права общих гражданских мер ответственности, хотя законодательство прямо и не устанавливает обязанности применения общих правил о гражданской ответственности. Это обстоятельство, а также "советская традиция", неприменения в этой сфере общих норм гражданской ответственности, оказывают сдерживающее влияние на применение общих норм.
Это повышает актуальность избранной темы, делая ее интересной как с практической, так и с теоретической точек зрения.
Объект и предмет исследования. Непосредственным объектом исследования являются правовые отношения, складывающиеся в случаях нарушения авторских прав, а также в тех случаях, когда нарушаются условия авторских договоров.
Основное место в работе занимают вопросы гражданско-правовой ответственности, одновременно в работе анализируются и меры административной и уголовной ответственности.
Ответственность возникает только при наличии правонарушения. Последним является либо нарушение исключительных имущественных или личных неимущественных авторских прав, либо нарушение положений авторского договора.
Сами меры гражданско-правовой ответственности, предусмотренные действующим законодательством, содержатся как в общих положе-
ниях гражданского прав, в частности, в Гражданском кодексе РФ, так и в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах."
Сочетание этих общих и специальных норм - а оно не всегда ясно и требует тщательного анализа, - а также уяснение смысла этих норм, и явилось одним из вопросов настоящего исследования.
Вместе с тем, нам пришлось, в силу указанных выше причин, а также, для того чтобы представить более ясную картину, выйти за рамки указанной в названии работы довольно узкой темы работы.
Дело в том, что авторское право занимает важное место в составе более общей правовой категории - в праве интеллектуальной собственности. Иногда эту категорию называют подотраслью гражданского права; другие считают, что право интеллектуальной собственности является комплексной структурой в составе гражданского права.
Независимо от характеристики самого права интеллектуальной собственности, нет сомнения в том, что авторское право играет в нем важную роль (может быть, даже - главную роль). Кроме того, нет сомнений в том, что "судьба" авторского права неразрывно связана с "судьбой" интеллектуальной собственности. Поэтому мы несколько расширили объект исследования и посвятили часть исследования общим вопросам интеллектуальной собственности, что подготавливает читателя к переходу к более узкому вопросу об ответственности за нарушение авторских прав.
Предметом исследования в настоящей работе являются проблемы правового регулирования, связанные с определением нарушения авторских прав, а также условий авторских договоров, включая сюда понятие убытков (ущерба), противоправности деяния, причинно-следственной связи между убытками и действиями нарушителя и вины нарушителя, а также проблемы, относящиеся к выбору и применению мер ответственности.
Цель и задачи исследования. Целью диссертации является комплексное исследование правовых проблем ответственности, возникающей при бездоговорном нарушении авторских прав, а также при нарушениях авторских договоров.
Целью диссертации является также попытка акцентировать внимание на том, что в этих случаях происходит совокупное применение общих гражданских норм о защите прав, об ответственности за нарушение гражданских прав и специальных норм об ответственности за нарушение авторских прав. При этом правовое регулирование защиты авторских прав, с применением тех мер защиты, которые не являются мерами ответственности, в настоящей работе специально не рассматривается.
В работе нами поставлены и решены следующие задачи:
1. Проследить урегулированность вопросов интеллектуальной собственности, а также вопросов охраны авторских прав в уже принятых (трех) частях ГК РФ.
2. Выявить общую природу гражданско-правовой ответственности - как договорной, так и деликтной.
3. Рассмотреть вопрос о возможности возникновения внедоговор-ной ответственности за нарушение авторских прав.
4.Выявить специфические условия наступления ответственности за внедоговорное нарушение авторских прав.
5.Проанализировать меры ответственности за бездоговорное нарушение авторских прав.
б.Выявить правовую природу авторского договора и определить условия его действительности, что является предпосылкой возникновения ответственности и применения мер ответственности за нарушение авторских договоров.
7.Выявить и проанализировать общие и специфические меры ответственности за нарушение авторских договоров.
Методическая основа исследования. Исследование основывается на методах исторического, логического, сравнительно-правового, системно-структурного анализа, сочетании методов анализа и синтеза, на методе аналогии. Методологической основой исследования являются общие теоретические положения теории права и науки гражданского права, в частности, положения о соотношении общих и специальных норм права, об императивных и диспозитивных нормах, о специальных приемах толкования норм права, о соотношении национального и международного законодательства.
Степень проработки темы. Следует отметить, что проблема ответственности за нарушение авторских прав может прорабатываться, и реально прорабатывалась на разных уровнях.
Прежде всего, это уровень ответственности за нарушение именно авторских и только авторских прав.
Другой уровень — ответственность за нарушение прав интеллектуальной собственности, поскольку одним из объектов интеллектуальной собственности является авторское произведение, а само авторское право - разновидность прав интеллектуальной собственности. При этом возможно применение по аналогии различных теоретических разработок и практических примеров.
Третий уровень разработок - ответственность за нарушение гражданских прав, поскольку эта ответственность применима к праву интеллектуальной собственности и к авторским правам.
Если учитывать только тех ученых, которые занимались проблемой ответственности за нарушение именно авторских прав, то следует назвать следующие имена: Антимонов Б.С., Гаврилов Э.П., Грингольц И.А., Гришаев СП., Дозорцев В.А., Зенин И.А., Ихсанов У.К., Макагонова Н.В., Калятин В.О., Кириллова М.Я., Клык Н.Л., Савельева И.В., Сергеев А.П., Серебровский В.И., Флейшиц Е.А., Чернышева С.А.
8
Правовыми проблемами ответственности в различных сферах интеллектуальной собственности также занимались: Еременко В.И., Муха-медшин И.С., Мамиофа И.Э., Наменгенов К.Н., Свядосц Ю.И., Сергеев В.М., Скрипко В.Р., Трахтенгерц Л.А., Усольцева СВ., Финкель Н.К.
В числе тех ученых, которые занимались или занимаются в настоящее время общими вопросами гражданско-правовой ответственности, следует назвать Братуся С.Н., Витрянского В.В., Грибанова В.П., Егорова Н.Д., Иоффе О.С., Малеина Н.С., Матвеева Г.К., Садикова О.Н., Суханова Е.А.
Разумеется, нами названы только основные имена. На самом деле этот список можно было бы значительно расширить.
Несмотря на большое число работ по избранной теме мы не может сказать, что эта тема хорошо исследована. Более правильным является иной вывод: специфика ответственности за нарушение авторских прав исследована недостаточно.
Даже крупные современные ученые, которые занимаются в настоящее время вопросами авторско-правовой ответственности, используют конфликтную и судебную практику советского периода (1960 -1990-е годы), когда вся "ответственность" сводилась к выплате авторского гонорара. Естественно, что при этом новые принципы ответственности переплетаются со старыми принципами: новые теоретические исследования еще не освободились окончательно от "советских оков".
Положения, выносимые на защиту. На защиту выносятся следующие положения и выводы:
1. Исключительные права на результаты творческой деятельности следует понимать как права только имущественные. Точку зрения профессора А.П.Сергеева, заключающуюся в том, что исключительные права включают в свой состав и личные неимущественные права, трудно поддержать. В этом вопросе более прав профессор В.А.Дозорцев. Личные
неимущественные права не могут считаться исключительными, потому что они не создают запретов для третьих лиц. Наличие таких запретов -характерная черта любого исключительного права.
2. Раздел ГК РФ, который будет посвящен охране творческих результатов, нельзя называть "Исключительные права", поскольку этот раздел регулирует также личные права и договоры о передаче творческих результатов, права на результаты творческой деятельности и средства индивидуализации.
3. Конвенция 1967 года, учреждающая ВОИС, содержит перечень объектов интеллектуальной собственности, составленный с целью достижения максимально полного охвата всех объектов интеллектуальной собственности, включая "пограничные", нематериальные объекты. Новизна заключалась, именно в наибольшем увеличении количества объектов по перечню и при этом перечень не преследовал цели научной классификации объектов интеллектуальной собственности.
4. Перечень объектов исключительных прав, содержащийся в Проекте части 3 ГК от 8 октября 1999 года, требует доработки; в частности, необходимо определить, надо ли упоминать в нем компьютерные программы и базы данных как разновидности авторских произведений; вместо "профессиональные секреты (ноу-хау)", лучше применить название "неопубликованная (нераскрытая) информация". Кроме того, эти объекты следует разбить на четыре группы: а) результаты творчества; б) иные результаты интеллектуальной деятельности; в) средства индивидуализации юридического лица; г)средства индивидуализации товаров, работ, услуг. При этом следует проводить группировку по принципу наличия понятия автор, например: изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения имеют четко определенное понятие автор, в то время как для фонограмм предусмотрено понятие владелец. Лишь после этого данный перечень можно считать готовым для включения в ГК РФ.
10
5. Заявить претензии о применении мер внедоговорной ответственности вправе лишь автор или иной владелец исключительных авторских прав. Владелец неисключительных прав не может предъявлять претензии о внедоговорной ответственности.
6. С теоретической точки зрения регистрация произведения вряд ли является оправданной, ибо авторское право не знает первенства (приоритета) и новизны произведения, обязательная регистрация произведения законом не предусмотрена, а потому регистрация не создает авторских прав и не расширяет существующих прав.
Однако, на практике такая регистрация часто оказывает не последнюю роль при разрешении судебных конфликтов. И возможно, что в этой связи, предложение прибегать к регистрации произведений в Российском авторском обществе, не лишено здравого смысла. Еще проще быстрее и дешевле осуществить такую регистрацию у нотариуса.
Вышеизложенное не относится к регистрации в РАО тех произведений, в отношении которых применяется система коллективного управления; в этих случаях регистрация носит "технический" характер и является обязательной.
7. Условия наступления ответственности за бездоговорное нарушение авторских прав определяются не только статьями 46-50 Закона об авторском праве, но и — в отношении гражданской ответственности — при нарушении личных и имущественных прав - статьями 1064-1083 ГК РФ, а при нарушении личных неимущественных прав - также и статьи 151 и 1099-1101 ГК РФ.
Уголовно-правовая ответственность определяется ст. 146 УК РФ, а административно-правовая ответственность - статьей 49 и 50 Закона об авторском праве и статьей 7.12 нового Кодекса РФ об административных правонарушениях.
11
Эти нормативные акты в совокупности дают достаточно высокую правовую защиту авторских прав (имущественных и личных неимущественных) в случаях их бездоговорного незаконного использования. Это положение в литературе разделяется далеко не всеми авторами.
8. Понятие незаконного использования авторских прав и в гражданском, и в административном, и в уголовном процессе должно определяться на основе норм Закона об авторском праве, в частности на основе норм статей 15 и 16 этого Закона.
При этом перечень случаев использования, приведенный в пункте 2 ст. 16 Закона об авторском праве, следует считать исчерпывающим (закрытым).
Поэтому имеющиеся в литературе высказывания о том, что этот перечень не является закрытым нельзя признать правильным.
9. Компенсация в твердой сумме, предусмотренная в подпункте 5 пункта 1 ст.49 Закона об авторском праве, является удачной и широко применяемой нормой.
Эту норму целесообразно распространить на случаи бездоговорного использования других результатов творческой деятельности. Вместе с тем, следовало бы уточнить сферу действия этой нормы. Не следует присуждать эту компенсацию, если нарушение не причинило убытков. С противоположной позицией, занятой по этому вопросу Высшим арбитражным судом, трудно согласиться.
При отсутствии убытков компенсацию не следует присуждать.
10. В ст. 146 УК РФ должен быть нормативно определен крупный ущерб. Отсутствие определения крупного ущерба - серьезный пробел в ст. 146 УК РФ. Можно настаивать на том, что нарушения в сфере исключительной собственности есть кража; согласно ст. 158 УК размер крупного ущерба при краже составляет 500 минимальных размеров оплаты труда, такой же размер возможно применить и в случае ст. 146 УК.
12
11. Авторский договор должен соответствовать императивным нормам, содержащимся в ПС РФ и в Законе об авторском праве. Ответчик по спору о нарушении авторского договора может освободиться от ответственности, если докажет, что авторский договор не соответствует указанным выше императивным нормам и потому он считается недействительным.
12. Одним из основных условий авторского договора является условие о характере передаваемого по договору права. Право может передаваться как неисключительное или как исключительное. Следовало бы исключить из пункта 4 ст.ЗО Закона об авторском праве термин "прямо".
Даже если передаваемое право прямо не названо в договоре исключительным, оно должно считаться исключительным, если его исключительный характер вытекает из других условий авторского договора.
13. Несмотря на принцип свободы гражданских договоров (ст.421 ГК РФ), авторский договор должен соответствовать условиям, указанным в ст.31 Закона об авторском праве, а именно, точно указывать предмет договора, объем передаваемых прав, размер вознаграждения (если только автор от него не отказался).
В авторском договоре желательно указать срок его действия; в противном случае права пользователя могут оказаться ущемленными. Российское авторское общество поддерживает мысль о том, что автор не может отказаться от вознаграждения, но это мнение РАО не поддерживается в судебной практике. Однако мнение некоторых ученых о том, что автор может отказаться от вознаграждения имеет право на существование.
14. Ответственность сторон за нарушение условий авторского договора определяется нормами ст.34 Закона об авторском праве и Гл.25 ГК РФ "Ответственность за нарушение обязательств". Нормы ст.49 Закона об авторском праве и гл.59 ГК РФ при этом не могут применяться, так как
13
они рассчитаны именно на бездоговорное использование (нарушение) авторского права. С противоположной позицией, высказанной Верховным Судом РФ трудно согласится.
15. Ответственность автора за нарушение авторского договора строится на основе принципа вины (п.1 ст.401 ГК РФ).
Ответственность других участников авторского договора может либо основываться на принципе вины, либо возникать независимо от вины (п.З ст.401 ГК РФ). Таким образом, когда в договоре участвует автор, то он освобождается от ответственности, если он докажет отсутствие своей вины. Однако юридическое лицо, участвующее в договоре, по общему правилу не освобождается от ответственности, даже если оно докажет отсутствие своей вины.
Практическая значимость исследования. Положения и выводы исследования могут быть использованы в учебном процессе — в курсах "Гражданское право", "Право интеллектуальной собственности", либо в специальном курсе "Российское авторское право". Они также могут быть использованы в конфликтной, судебной и арбитражной практике и в работах по совершенствованию законодательства об авторском праве.
Выводы диссертанта могут послужить исходным материалом для дальнейшего исследования проблем авторско-правовой ответственности, гражданско-правовой ответственности, регулирования охраны интеллектуальной собственности, прежде всего - охраны авторских прав.
Апробация работы. Диссертация была1 подготовлена и прошла апробацию на кафедре правовой охраны интеллектуальной собственности Российского государственного института интеллектуальной собственности.
Структура работы. Работа состоит из Введения, четырех глав, Заключения, Приложения, Списка литературы.
14 Глава 1
НЕКОТОРЫЕ ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
§ 1. Интеллектуальная собственность и право собственности в Российском законодательстве
Термин "интеллектуальная собственность", а наряду с ним и термин "исключительные права" встречается в Конституции и ГК РФ, во многих нормативных актах, на страницах юридических и популярных журналов. Проблемы понятийной базы интеллектуальной собственности до последнего времени не подвергались специальным монографическим исследованиям, тем не менее, было много теоретических разработок, на которые мы будем опираться в нашей работе.
Возникновение прав на результаты творческой деятельности стало необходимым на определенном этапе развития общества и технического прогресса, при котором стало возможным относительно быстрое копирование произведений искусства и технологий, с одной стороны, и возросла экономическая роль результатов творчества - с другой.
Начиная с момента изобретения печатных станков, те, кто разрабатывал новые произведения искусства или внедрял свои изобретения, были поставлены в неравные условия по сравнению с теми, кто эти произведения несанкционированно тиражировал. Такая ситуация могла иметь место только в случаях полного отсутствия защиты интересов лиц, создавших или способствовавших созданию творческого результата. Создание нового произведения, издание книги или внедрение новой технологии всегда связано с дополнительными расходами, в то время когда незаконные пользователи затрат не несут. "Постепенно такое положение стало серьезным тормозом технического прогресса и распространения куль-
15
турных ценностей"1 и возникла общественная потребность в защите лиц, способствующих созданию результатов творчества.
Такая защита стала осуществляться путем выдачи правителем государства привилегий на издание книг и использование технических новинок отдельными издателями и владельцами мануфактур. Однако последние предпочитали не зависеть от расположения коронованных особ, часто связанного с предоставлением государственной казне кредитов.
В этих условиях, по мере усиления политического влияния издателей и промышленников и перехода к системе парламентаризма, начала свое становление юридическая форма охраны интеллектуальной собственности, образующая, максимально независимый от субъективных факторов, механизм признания, а также охраны соответствующих прав на основе закона2.
В Великобритании в XVII -XVIII в.в. были приняты патентный и авторские законы. В 1623 г. был принят "Статут о монополиях", был принят также "Статут королевы Анны" устанавливающий исключительные права на произведение сроком на 14 лет. Позднее примеру Британии последовали другие европейские страны и США.
Постепенно патентные права, и товарные знаки стали именоваться промышленной собственностью.
В специальных международных конвенциях и соглашениях предпочтение отдается конкретным наименованиям прав (авторские права, права на художественные и литературные произведения и т.д.). Определение термина "интеллектуальная собственность", состоит из перечня
1 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-СП.
2 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001. - С.36. Вместе с тем, представляется, что уважаемый проф. Сергеев А. П. определяя причины введения современной формы права интеллектуальной собственности, неправильно расставил акценты: это право возникло не по желанию промышленников и не вследствие развития парламентаризма, а из-за объективного движения общества к капитализму, вернее - из-за вступления в эпоху капиталистического развития.
16
объектов, права на которые входят в объем этого понятия. Юридическая природа этих прав, а также содержание понятия интеллектуальной собственности, международными документами не рассматриваются.
В истории отечественной юридической мысли и законодательной практике взгляды на правовое регулирование использования результатов творчества несколько раз подвергалось изменениям. Так, в начале XIX века права авторов картин, художественных произведений, а также изобретателей, владельцев фабричных рисунков и моделей относились к разновидности прав собственности. Но уже к концу XIX - началу XX века большинством ученых права на плоды творческого труда определялись, как считалось более точным, термином "исключительные права". Если в дореволюционный период от термина интеллектуальная собственность отказались по соображениям его неточности отражения юридической сути совокупности прав на результаты творчества, то в советский период возникла дополнительная критика по поводу буржуазно-эксплуататорской направленности такого понятия.
Термин "интеллектуальная собственность" был вновь использован в конце XX в. в Законе СССР "О собственности в СССР" от 6 марта 1990 . Закон РСФСР "О собственности в РСФСР" от 24 декабря 1990 г. конкретизировал виды объектов интеллектуальной собственности, отнеся к ним: "...произведения науки, литературы, искусства и других видов творческой деятельности в сфере производства, в т.ч. открытия, изобретения, рационализаторские предложения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, экспертные системы, ноу-хау, торговые секреты, товарные знаки, фирменные наименования и знаки обслужива-
ния".
Конституция РФ, принятая 12 декабря 1993 г., закрепила использование данного термина на российской законодательной почве, провозгласив, что "интеллектуальная собственность охраняется государством" (ст.
17
44 Конституции РФ). Затем указанный термин был использован в ГК РФ и ряде других законодательных актов РФ.
Однако трактовать сложившуюся ситуацию как возрождение классической концепции интеллектуальной собственности неверно, потому что понятие интеллектуальной собственности получило другое содержание.
В этой связи, определенный интерес вызывает точка зрения видного российского ученого, проф. А.П.Сергеева, полагающего, что ныне российское законодательство понимает "... под интеллектуальной собственностью совокупность исключительных прав как личного, так и имущественного характера на результаты интеллектуальной и в первую очередь творческой деятельности, а также на некоторые иные приравненные к ним объекты..."1.
Аналогичной точки зрения на содержание права интеллектуальной собственности придерживаются многие исследователи — сторонники теории исключительных прав, ранее выступавшие против термина "интеллектуальная собственность" но затем вынужденные признать его как повсеместно распространенный в международной практике, в законодательствах зарубежных стран и в отечественном праве.
Действительно, систематическое толкование ст.44 Конституции РФ, устанавливающей принцип охраны интеллектуальной собственности законом, показывает, что понятия "собственности" и "интеллектуальной собственности" регулируются как "...два различных института...", т.к. их регламентация осуществляется в разных смысловых блоках статей Конституции. Указанная статья находится в блоке статей, посвященных неимущественным правам и свободам человека и гражданина.
1 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской федерации. М., 2001. - С. 18-19. Соображение о том, что личные права также являются исключительными не поддерживает В. А. Дозорцев.
18
В связи с этим, учитывая огромную социальную значимость данного института, признаваемую во всем мире, видится целесообразным дополнение главы 1 Конституции РФ статьей 7-1 следующего содержания: "Российская Федерация исходит из принципа охраны исключительного права на результаты творчества (интеллектуальной собственности) и создает условия для развития творческой деятельности как основы формирования условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное разви-
тие человека".
Традиционная концепция интеллектуальной собственности обычно критиковалась со ссылкой на то, что результаты интеллектуальной деятельности существенно отличаются от права вещной собственности по следующим параметрам:
Они не сводятся к триаде правомочий вещной собственности (владение, пользование, распоряжение).
Устанавливаются на определенной время и территориально ограничены.
Связаны с личностью автора.
Охраняются особыми способами, отличными от способов охраны вещной собственности.
Какие же возражения высказываются сторонниками проприетарного подхода?
Одно из самых распространенных заключается в том, что речь в проприетарной концепции идет о совершенно особом виде собственности, ввиду неосязаемости ее объектов. При этом в качестве основы такого подхода приводится классификация вещей в римском праве на телесные и бестелесные.
Действительно римскому праву была известна категория бестелесной вещи. По утверждению римского юриста Гая "неосязаемые вещи -
19
это то, что состоит в праве"1. В качестве примеров Гай приводил наследство, узурфрукт и обязательства. Вероятно такая конструкция была введена, чтобы не создавать новые юридические процедуры для цессии.
Вместе с тем римской юриспруденции были неизвестны иные категории неосязаемых вещей, кроме прав.
Таким образом, римское право под нетелесными вещами признавало только права и не признавало их объектом вещного права вообще и права собственности, в частности. Поэтому классическое римское право не может служить основой проприетарной концепции кроме, разумеется, его идеи о возможности существования неосязаемых объектов права.
Несмотря на определенное значение предыдущего аргумента, все-таки ключевым пунктом критики проприетарного подхода следует признать довод о невозможности распространения триады правомочий собственника на отношения по поводу объектов интеллектуальной собственности.
Римское право заложило деление прав на вещные, обязательственные и личные, и охарактеризовало каждую группу прав. Вещное право -это абсолютное право, в котором его носителю соответствует обязанность всех и каждого не нарушать его права. Однако для признания права вещным , недостаточно перечисленных признаков. Необходимо, что бы оно обладало еще двумя признаками, выражающими его абсолютный характер: правом следования и правом преимущества. Эти признаки сохранились до наших дней в качестве основных, позволяющих отграничить вещные права от других категорий.
Допустим, что результаты творческого труда являются объектом вещного права. Тогда при передаче такого объекта от одного лица другому, к последнему должны перейти все права на него. Как мы знаем - этого не происходит - личные неимущественные права неотчуждаемы. (п.З
1 Дождев Д. В. Римское частное право. / Под ред. проф. В. - С.Нерсесянца. / М., 1997. -С.324.
20
ст. 15 ФЗ Об авторском праве и смежных правах от 09.07.93 , п.З ст.7 Патентного закона РФ от 23.09.92 и т.д.)1.
Право преимущества, состоящее в превосходстве вещного права над другими при решении юридической судьбы вещи, просто неприменимо к результатам творчества: если одно лицо имеет исключительные права, к примеру, на объект авторского права, а другое - на исключительное право его использования, то спора не возникает - оба могут пользоваться данным объектом надлежащим образом.
Исходя из вышесказанного, права на результаты творчества хотя и носят абсолютный характер, но, тем не менее, в своих существенных признаках отличаются от абсолютных вещных прав.
Вместе с тем следует согласиться с мнением профессора Сергеева А.П., считающего имущественные права в составе авторских и изобретательских сходными по ряду признаков с правом собственности2.
Эти признаки сходны, но отнюдь не равнозначны, вследствие чего утверждение "...продукты интеллектуальной деятельности ... могут быть присвоены конкретным лицам, что дает основание говорить о возникновение отношений собственности" нельзя признать адекватно отражающим суть явления.
Используя приведенную терминологию, присвоены могут быть только права на продукты интеллектуальной деятельности, но никак не сами продукты, поскольку они не поддаются присвоению в силу своей невещественной природы.
В этом то и мыслится причина возникновения института защиты прав автора - не выпуская из физического обладания и присваивая материальную форму своего творения, автор хотя бы один раз прочитанного, показанного, сыгранного и т.д. произведения, тем не менее, уже не явля-
1 Гражданское право. Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. Т. 3. М., 1999. - С.632.
2 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.14.
21
ется его единственным фактическим обладателем - оно равным образом существует в сознании воспринимавших. После этого автор может, к примеру, сколько угодно прятать свою рукопись или другими способами осуществлять свое бремя собственности, но это не помешает людям, запомнившим или записавшим произведение, использовать его наравне с автором. И препятствиями в таком поведении будут лишь правовой и моральный запреты на несанкционированное использование чужих результатов творчества.
Исследование природы данных правовых предписаний следует проводить путем их сравнения с хорошо изученными правами, входящими в классические группы прав, а также путем отнесения к одной из этих групп либо признания особой группы, так называемых, "интеллектуальных прав"1.
Большинство российских ученых придерживается, как известно, мнения о наличии двух основных видов прав в данной сфере: имущественных и личных неимущественных. Между ними трудно провести четкую грань, но, тем не менее, составляя в совокупности уникальное юридическое явление, права на результаты творчества, будучи взятыми по отдельности, вполне укладываются в традиционную классификацию гражданских прав, известную со времен Древнего Рима.
Из этого проистекает сложность формулирования для всех указанных прав единого понятия. Как уже упоминалось выше, многие авторы под исключительными правами и/или интеллектуальной собственностью понимают совокупность имущественных и личных неимущественных прав.
Возникает существенное противоречие в объединении разнородных прав, особенно учитывая явную "имущественную" окраску термина интеллектуальная собственность. Видимо, это обстоятельство сыграло не
1 Сергеев А. П. Культурные ценности как правовая категория. Правоведение. 1990,
№3.-С53.
22
последнюю роль в признании необоснованности применения данного термина в законодательстве рядом видных ученых1.
В этой связи надо решить еще одну проблему. Традиционно в отечественной литературе деятельность авторов по созданию произведений искусства и науки, патентоспособному решению технических задач относилась к творческой деятельности. Интеллектуальная собственность, да и исключительные права, в частности в ГК РФ, формулируются как права на результаты интеллектуальной деятельности, что требует соотнесения понятий творческой и интеллектуальной деятельности. Термин "интеллектуальная собственность" отражает использование человеком способностей рационального познания, тогда как понятие "творческой деятельности" отражает аспект оригинальности, качественной новизны ее форм и результата, получаемого в процессе такой деятельности.
Кроме того, очевидно, - интеллектуальная деятельность- это не любая деятельность человеческого сознания, а именно рациональная, которая в самом общем виде "...понимается как постоянная апелляция к доводам разума и рассудка и максимальное исключение эмоций, страстей, личных мнений.. ."2.
Понятие творческой деятельности, не совпадает с понятием интеллектуальной деятельности, т.к. указывает именно на новизну результата деятельности, тогда как, словосочетание, интеллектуальная деятельность подчеркивает способ осуществления - рациональные, логические умозаключения, и поэтому определение всех результатов творческой деятельности через понятие результатов интеллектуальной деятельности представляется терминологически неточным.
Исследователем Усольцевой СВ., выдвинуто два аргумента против использования понятия творческой деятельности в законодательстве и
Калятин В. О. Интеллектуальная собственность (исключительные права). М., 2000. -СИ. 2 Алексеев П. В., Панин А. В. Философия. М., 1996. - С.289.
23
правовой науке. Во-первых, это его сложность, неформализуемость и, по мнению автора, в самых глубоких своих проявлениях даже непостижимость. И, во-вторых, необязательность признака творческого характера для некоторых объектов интеллектуальной собственности.
Рассмотрим первый аргумент: сложность либо простота является величинами оценочными, относительными, т.е. в данном случае подразумевается сложность понятия "творчество" по отношению к понятию "интеллект". Но понятия интеллекта, разума, творчества находятся так далеко за пределами простого, что на наш взгляд, невозможно установить большую или меньшую степень их сложности и формализуемости, поскольку пока наука не в силах и одно и другое разложить на составные части и формализовать. Относительно же непознаваемости - это дело личных философских взглядов на пределы научного познания и не может быть признано аргументом в современном юридическом тезисе.
Второй довод против использования словосочетания "творческая деятельность" в определении исключительного права (интеллектуальной——^ собственности) заключается в отсутствии обязательности признака творческого характера для некоторых объектов права интеллектуальной собственности.
В настоящее время указанный довод не согласуется с действующим законодательством, в частности со ст. 138 ГК РФ, не признающей объектами интеллектуальной собственности товарные знаки, фирменные наименования и др. Это объекты, для которых необязателен критерий творчества, они лишь приравниваются к таковым1.
Исходя из этого, правильным мыслится определение объектов исключительных прав не как результатов интеллектуальной деятельности, а как результатов творческой деятельности или просто результатов творче-
1 Гражданское право. Под ред. Суханова Е. А. Ч. 1. М., 2000. - С.647.
24
ства (учитывая то, что наиболее распространено понимание творчества как деятельности человека).
На сегодняшний день сложилась парадоксальная ситуация- термин "интеллектуальная собственность" отвергается либо признается условным в правовой доктрине, одновременно находя широкое применение в законодательной и хозяйственной практике.
Нельзя также игнорировать широкое распространение данного термина в мировой практике, международно-правовых актах, в том числе международных договорах и конвенциях, в зарубежном законодательстве, судебных прецедентах и доктрине.
В настоящее время обостряется потребность в научном интегрировании понятия "интеллектуальная собственность" в терминологическую систему российской юриспруденции с наименьшими потерями в плане непротиворечивости нормативного материала.
Представляется, что делу такой интеграции могла бы служить дефиниция исключительного права (интеллектуальной собственности) как совокупности имущественных прав на результат творчества.
Данный подход согласуется с нормами отраслевых законов и ПС РФ. Так, например, Патентный закон РФ в разделе IV относит исключительное право к имущественным правам, Закон об авторских и смежных правах в ст. 16 содержит аналогичные положения. ГК РФ упоминает не об исключительных правах, а об исключительном праве (интеллектуальной собственности).
На основании изложенного, признавая необходимость дальнейших исследований данной проблемы, представляется возможным определить исключительное право (интеллектуальную собственность), применительно к современному российскому праву, следующим образом:
25
Исключительное право (интеллектуальная собственность)- это комплекс имущественных прав на использование результата творчества1.
История развития понятий исключительного права и интеллектуальной собственности насчитывает около трехсот лет. За это время возникло немало теорий, объясняющих природу прав на результаты творчества.
Существующая классификация этих теорий, проведенная по критерию публично-правового либо частно-правового характера, не показывает, на наш взгляд, самого важного — как соответствующая теория определяет место прав на результаты творчества в системе гражданских прав.
Признавая определенную гносеологическую ценность указанной классификации, с учетом вышесказанного, необходимо произвести дифференциацию упомянутых теорий на базе признака принадлежности прав на результаты творчества к той или иной группе субъективных юридических прав. Такой подход позволяет сделать вывод о наличии четырех теоретических направлений при определении принадлежности исследуемых прав:
Теория исключительных прав, относящая права автора к субъективным правам, состоящим в возможности использования любым не запрещенным законом способом результата интеллектуальной деятельности и в совокупности специфических личных неимущественных прав, связанных с созданием творческого результата.
Концепция интеллектуальной собственности, относящая совокупность изучаемых нами прав к классу вещных.
Теория личности, размещающая соответствующие права преимущественно в классе личных.
1 Калятин В. О. Интеллектуальная собственность. (Исключительные права). М., 2000. -СП.
26
Теория интеллектуальных прав, называющая авторские и патентные права правами особого рода, лежащими за пределами классического деления гражданских прав на вещные, обязательные и личные.
Из этих теоретических направлений в законодательстве и доктрине большинства стран мира преобладают две концепции: исключительных прав и интеллектуальной собственности.
Современным российским законодательством используются как синонимы одновременно оба термина относящихся к этим двум концепциям - термины исключительное право и интеллектуальная собственность.
Однако анализ соответствующего нормативного материала показывает, что смысл этих терминов в значительной мере изменился по сравнению с их традиционным употреблением. Неясность данной ситуации привела, во многом, к использованию в тексте ряда федеральных законов и подзаконных актов дублирующих, неунифицированных терминов для обозначения объекта исключительного права ("интеллектуальная продукция", "интеллектуальные ценности", "продукты интеллектуального и творческого труда", "результаты интеллектуальной деятельности").
Более того, ряд нормативно-правовых актов разработан и принят исходя из вещного характера интеллектуальной собственности, что противоречит Конституции РФ, ГК РФ и специальному законодательству в исследуемой сфере (Патентному закону, Закону об авторских и смежных правах, Закону о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных и др.).
Изучение понятий исключительного и интеллектуальной собственности в контексте современного российского права позволяет определить следующим образом:
Исключительное право (интеллектуальная собственность) — это комплекс имущественных прав на использование результата творчества в любой форме и любым способом.
27
Данное определение согласуется с ГК РФ, Патентным законом, Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах" и др., сглаживает и устраняет многие нестыковки, возникающие при применении этой категории в нашем праве1.
Учитывая огромное социальное и экономическое значение права интеллектуальной собственности и их основного ядра - исключительных прав - вполне логично было бы дополнить Конституцию РФ статьей 7-1 следующего содержания: "Российская Федерация исходит из принципа охраны исключительных прав на результаты творчества и создает условия для развития творческой деятельности как основы формирования условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие челове-
ка".
Выводы и предложения:
1. Исключительные права на результаты творческой деятельности следует понимать как права только имущественные. Точку зрения про-фесс. А.П.Сергеева, заключающуюся в том, что исключительные права включают в свой состав и личные неимущественные права, трудно поддержать. В этом вопросе более прав професс. В.А.Дозорцев.
2. Раздел ГК РФ, который будет посвящен охране творческих результатов, нельзя называть "исключительные права", поскольку этот раздел регулирует также личные права и договоры о передаче творческих результатов.
1 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской федерации. М., 2001.-С.19.
28
§ 2. Развитие понятия "интеллектуальная собственность" в России на современном этапе
Вопрос о том, что есть интеллектуальная собственность в историческом разрезе, был предметом многочисленных исследований .
Понятие интеллектуальной собственности стало использоваться и в учебниках по гражданскому праву2. Согласно определению А.П.Сергеева и Ю.К.Толстого интеллектуальная собственность - это условное собирательное понятие, которое используется в ряде международных конвенций и в законодательстве многих стран, для обеспечения совокупности исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Исследования понятия "интеллектуальная собственность" имеются и в новейшей журнальной литературе3.
По вопросам охраны интеллектуальной собственности в Российской Федерации была недавно защищена кандидатская диссертация Пановой Т.А. "Некоторые вопросы охраны интеллектуальной собственности в современном гражданском праве России". Роспатент, РИИС, М., 1998.
Во всех этих работах рассмотрены теоретические вопросы понятия, происхождения и отдельных видов интеллектуальной собственности.
В большинстве этих работ отмечается, что в настоящее время понятие "интеллектуальной собственности" является все еще не устоявшимся, подвижным, что в это понятие постоянно включаются новые объекты, в то время как другие объекты - исключаются из этой сферы. Так, например, Дозорцев уже не включает в эту сферу открытия и рационализатор-
1 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001; Дозорцев В. А. Вступительная статья к сборнику. "Права на результаты интеллектуальной деятельности". М., 1994; Белов В. В., Виталиев Г. В. и др. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика его применения. М., 1997.
2 Советское гражданское право. Под ред. Грибанова В.Т., Корнеева СМ., Т.П, М.. 1980; Гражданское право. Под ред. Суханова Е. А., Т. I, M., 1998; Гражданское право. Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К., Ч. 3, М., 1998.
3 В. Еременко. Содержание и природа исключительных прав (интеллектуальной собственности), "Интеллектуальная собственность", 2000., №4. — С.28.
29
ские предложения, хотя А.П.Сергеев включает их в "интеллектуальную собственность", правда как нетрадиционные объекты1.
Различные виды объектов интеллектуальной собственности перечислены в Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию интеллектуальной собственности от 14 июля 1967 г. Этот перечень широко известен, "интеллектуальная собственность" включает права, относящиеся к:
- литературным, художественным и научным произведениям;
- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио и телевизионным передачам;
- изобретениям во всех областях человеческой деятельности;
- научным открытиям;
- промышленным образцам;
- товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;
- защита против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях (ст.2 указанной Конвенции).
Этот Перечень видов интеллектуальной собственности, содержащийся в международном договоре, участниками которого являются свыше 100 стран мира (в том числе - все крупнейшие страны), несомненно, имеет большое значение как ориентир. Вместе с тем, отмечалось, что этот перечень устарел2.
Эта критика данного перечня вряд ли является корректной. В критике не учитывается, основная цель, которую преследовал и данный перечень. Цель заключалась в том, чтобы включить в понятие "интеллекту-
1 Дозорцев В. А. Предисловия. - С.42-43; Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности. М., 2001 С. 657, 730.
2 Панова Т. А. Указанная диссертация. — С.51.
30
альная собственность" как можно большее число объектов, в том, чтобы нельзя было ни один "сомнительный", пограничный объект исключить из этого понятия. И эта цель перечня была достигнута. Что касается внутренней классификации объектов интеллектуальной собственности, то Конвенция об учреждении ВОИС этой цели не ставила, а потому такой точной, научной классификации в этом перечне нет.
Намного более точная научная классификация давалась в нашей литературе1.
Наибольший интерес представляют собой попытки воплотить определенную классификацию видов интеллектуальной собственности в действующее законодательство.
Известно, что в течение шести лет в России разрабатывался для включения в новый Гражданский Кодекс РФ раздел V, который - носит название "Исключительные права (интеллектуальная собственность)".
Первоначально этот проект был опубликован в 1997 г.2. Правда, эта публикация была неполной: была опубликована глава 61 "Общие положения", глава 62 "Авторское право" и глава 63 "Семейные права". Сам проект, в том числе содержащаяся в нем классификация объектов исключительных прав (ст. 1113) вызвали массу замечаний и предложений, как концептуального, так и редакционного характера3.
Проект 1997 года был заменен проектом 1998 г.4. Этот проект был заменен проектом от 6 января 1999 г.5. Январский проект 1999 г. вызвал
1 Дозорцев В. А. Вступительная статья. - С.42; Гражданское право. Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю. К. - С.9; Панова Т. А. Указанная диссертация. - С.46.
2 Российская газета, 12 июля 1997 г.
3 Российское авторское общество. Материалы научно-практической конференции "Авторские и смежные права в России. Тенденции развития". Москва 30 сентября 1997г. Содержат в частности развернутые замечания АП.Сергеева, И.В.Савельевой, С.П.Гришаева, А.В.Туркина, М.А.Воронковой, Л.И.Подшибихина, Э.П.Гаврилова, М., Элста, Международного бюро ВОИС.
4 Панова Т.И. Указанная диссертация. Проект по состоянию на 24 мая 1998 года опубликован (в извлечениях) в приложении к диссертации.
5 Проект исследовательского центра частного права (по состоянию на 6 января 1999 г.) Раздел V " Исключительные права (интеллектуальная собственность)" полностью
31
также целый ряд критических замечаний1. В марте 1999 г. появился новый проект раздела V ГК РФ.
Важным мероприятием, давшим новый импульс разработке третьей части ГК, явилось распоряжение Президента РФ от 9 августа 1999 года № 268 рп, обязывающее представить ему, Президенту РФ, проект третьей части ГК в двухмесячный срок.
Кроме того, Указом Президента РФ от 5 октября 1999 г. №1338 был создан Совет при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, состоящий из 28 крупных российских специалистов2.
В соответствии с упомянутым выше распоряжением Президента РФ был разработан и 8 октября 1999 представлен в Администрацию Президента проект третьей части ГК. Этот проект (от 8 октября 1999 г.), официально не опубликованный, в марте-мае 2000 года обсуждался в министерствах и ведомствах, а потому этот проект стал широко известен специалистам3.
Это проект в ст.1111 перечисляет 12 объектов исключительных прав, которые делятся авторами проекта на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. В завершение этого перечня указывается, что могут быть и другие объекты исключительных прав.
Вот этот перечень: "Объектами исключительных прав являются следующие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации:
опубликован в книге "Труды по интеллектуальной собственности. Т. 1. Проблемы интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе России". Институт международного права и экономики им. А.С.Грибоедова. М., 1999. - С.62-114.
Там же. - С.23, 124; Л. Максимова. На защиту прав авторов. "Российская юстиция" 1999, - №5. - С.17-18; №6. - С.17-18.
2 Российская газета, 12.10.1999.
3 Этот проект был отклонен 28 августа 2000 г. упомянутым выше Советом по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Тем не менее, в 2001 г. он был опубликован "как имеющий важное теоретическое и практическое значение". СМ., ГК РФ. Ч. 3. Текст проекта. Вводный комментарий. М. Статут, 2001.
32
- произведения науки, литературы или искусства;
- результаты исполнительской деятельности артистов-исполнителей, режессеров-постановщиков спектаклей и иных театрально-зрелищных представлений, дирижеров;
- звукозаписи и записи изображения;
- передачи, транслируемые в эфир или по кабелю;
- изобретения;
- полезные модели;
- промышленные образцы;
- профессиональные секреты (ноу-хау);
- селекционные достижения;
- фирменные наименования и иные коммерческие обозначения правообладателя;
- товарные знаки и знаки обслуживания;
- наименования мест происхождения товаров, результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, на которые в соответствии с законом могут признаваться или закрепляться исключительные права".
В альтернативном проекте раздела V ГК, разработанном в феврале 1999 года кафедрой гражданского права Санкт-Петербургского государственного университета1, и, как можно полагать, представляющем собой результат работы санкт-петербургских теоретиков права, также перечислены 12 категорий охраняемых объектов, причем перечень этих объектов также не является исчерпывающим. Перечень в альтернативном проекте значительно отличается от перечня, содержащегося в основном проекте. Это само по себе свидетельствует о том, что среди российских ученых-специалистов в довольно узкой сфере —интеллектуальной собственности - нет единства и согласия по этому важному концептуальному вопросу.
1 Труды по интеллектуальной собственности. Т. 1. - С. 115.
33
Уместно спросить -можно ли такой вопрос выносить в ГК? По-моему мнению, ответ должен быть отрицательным.
Приведем теперь перечень охраняемых объектов, содержащийся в
альтернативном проекте: "Объектами интеллектуальной собственности ■Ж
являются, в частности, следующие результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ и услуг:
- произведения науки, литературы или искусства, включая программы для электронно-вычислительных машин и базы данных;
- исполнения, фонограммы, передачи эфирного и кабельного вещания (объекты смежных прав);
- изобретения;
- полезные модели;
- промышленные образцы;
- рационализаторские предложения;
- селекционные достижения;
- топологии интегральных микросхем;
- служебная и коммерческая тайна;
- фирменные наименования и коммерческие обозначения;
- товарные знаки и знаки обслуживания;
- наименования мест происхождения товаров и указания происхождения".
Различия между двумя этими перечнями - огромные. Кроме большого числа непринципиальных (иногда - терминологических) различий, 41 есть различия и концептуальные.
Вопрос о том, как следует называть охраняемый объект, стоящий под номером 7 в основном проекте - "профессиональные секреты (ноу-хау)" или "служебная и коммерческая тайна"? - это вопрос не только терминологический, ибо за термином стоит существо. Термин "служеб-
34
ная и коммерческая тайна" уже есть в ГК - в ст. 139. С другой стороны, термин "профессиональные секреты" - новый. Но это не значит, что термин "профессиональны секреты" - плох, так как термин "служебная и коммерческая тайна" - очень узок. Полагаю, что для этого охраняемого объекта лучше подойдет термин "неопубликованная (не общедоступная) информация", хотя этот вопрос требует дополнительной переработки .
Другой вопрос по перечню объектов: нужно ли, говоря о произведениях науки, литературы и искусства, особо указывать, что в их число включаются компьютерные программы и базы данных? Ответ на этот вопрос может быть двояким, поскольку сначала надо решить, даем ли мы классификацию только охраняемых объектов или же наша классификация, кроме объекта, затрагивает и различия в правовой охране. Во втором случае компьютерные программы и базы данных обязательно должны быть упомянуты отдельно, поскольку они имеют существенные особенности охраны.
Следующий вопрос, который должен быть решен при составлении перечня охраняемых объектов - это вопрос о том, следует ли объединять в одну категорию три объекта смежных прав, как это сделано в альтернативном проекте, или их следует указывать по отдельности, как это сделано в основном проекте.
Объекты смежных прав - довольно разнородны: исполнения - это творческие результаты, в отношении их существуют личные права исполнителей, в то время как на звукозаписи и вещательные передачи закон признает лишь имущественные права2.
Поэтому более правильно указывать все три категории смежных прав как отдельные, самостоятельные объекты охраны.
1 С.Е.Кирдяшова. Информация как объект интеллектуальной собственности. "Законодательство и практика средств массовой информации" 1997, №11. - С. 1-5.
2 Н.В.Макагонова. Смежные права. "Законодательство и практика массовой информации". 1996, №9.-С. 1-4.
35
Однако, правильная, научно-обоснованная и полная классификация объектов интеллектуальной собственности еще не решает всех проблем, касающихся отдельных подразделов интеллектуальной собственности.
Статья 1110 проекта от 8 октября 1999 года говорит об охраняемо-сти следующих четырех групп объектов:
- результаты интеллектуальной деятельности, включающие в свой состав;
— результаты творчества;
— средства индивидуализации юридического лица;
- средства индивидуализации товаров, работ или услуг.
Значит, предстоит работа по классификации всех охраняемых объектов по этим четырем подгруппам. Работа эта в проекте ГК еще не проведена, ее еще предстоит осуществить.
Выводы и предложения:
1. Конвенция 1967 года, учреждающая ВОИС, содержит перечень объектов интеллектуальной собственности, составленный с целью достижения максимально полного охвата этой Конвенцией всех "пограничных", нематериальных объектов. Этот перечень не преследовал цели научной классификации объектов интеллектуальной собственности.
2. Перечень объектов исключительных прав, содержащийся в Проекте третьей части ГК от 8 октября 1999 года требует доработки; в частности, необходимо определить, надо ли упоминать в нем компьютерные программы и базы данных как разновидности авторских произведений; вместо "профессиональные секреты" лучше применить название "неопубликованная информация". Кроме того, эти объекты следует разбить на четыре группы: а) результаты творчества; б) иные результаты интеллектуальной деятельности; в) средства индивидуализации юридического лица; г) средства индивидуализации товаров, работ, услуг.
Лишь после этого данный перечень можно считать готовым для включения в ГК РФ.
36
§ З.Регулирование вопросов интеллектуальной собственности
в принятых частях ГК РФ
Как известно, к настоящему времени приняты три части ГК: часть первая была принята 30 ноября 1994 года и, в основном, вступила в силу с 1 января 1995 года, вторая часть была принята 22 декабря 1995 года и вступила в силу 1 марта 1996 года; третья часть была принята 14 ноября 2001 года и вступила в силу с 1 марта 2002 года.
Эти три части имеют огромное значение для регулирования вопросов интеллектуальной собственности.
Это значение состоит в том, прежде всего в том, что общие положения гражданского права применяются к праву интеллектуальной собственности. В частности, субъективные исключительные права являются гражданскими правами (ст.8-16 ГК); владельцы исключительных прав - это лица гражданского права (подраздел 2 раздела 1 ГК РФ); объекты интеллектуальной собственности представляют собой объекты гражданских прав (статьи 128-135 ГК); в сфере интеллектуальной собственности имеют место такие явления как сделки и представительство (подраздел 4 раздела 1 ГК); в сфере интеллектуальной собственности возникают обязательства и заключаются договоры, а потому вполне применимы к этой сфере (и должны применяться) нормы раздела III ГК "Общая часть обязательственного права".
Затем нарушение исключительных прав порождает обязательство из причинения вреда1. В сфере исключительных прав применимы также правила о неосновательном обогащении.
Наконец, нельзя не упомянуть и того, что к законодательству об интеллектуальной собственности применимы нормы ст.1-7 ГК РФ, поскольку это законодательство является гражданским. Общие нормы гра-
1 Э.П.Гаврилов. Общие нормы ГК РФ и исключительные права авторов. // Российская юстиция. 2000. №1.-С.17-18.
37
жданского законодательства, содержащиеся в ПС, очень часто применяются в судах общей юрисдикции и в арбитражных судах при рассмотрении споров по авторскому праву и по товарным знакам и по другим видам интеллектуальной собственности. Большое значение для интеллектуальной собственности имеет также, содержащиеся в ГК специальные нормы, относящиеся к охране интеллектуальной собственности. Таких норм довольно много.
Попытаемся дать краткий перечень этих специальных норм:
В п. 1 ст.2 ГК установлено, что гражданское законодательство определяет основания возникновения и порядок осуществления "исключительных прав" на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности).
В ст. 8 ГК упоминается, что гражданские права и обязанности возникают в частности "в результате создания произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности".
В ст. 18 ГК в содержании гражданской правоспособности граждан указывается, в частности, что "граждане могут...иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности".
В ст.26 ГК устанавливается, что несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно без согласия родителей, усыновителей и попечителя "осуществлять право автора произведения науки литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности".
В п.4 ст.54 ГК закреплена обязанность коммерческой организации иметь фирменное наименование. Кроме того, здесь установлены два важных дополнительных правила. "Юридическое лицо, фирменное наимено-
38
вание которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
Лицо, неправильно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки" Э.П.Гаврилов Общие нормы ГК РФ и исключительные права авторов. //Российская юстиция. 2000.,№1 с. 17-18. .
В соответствии со ст.64 ГК при ликвидации юридического лица требования кредиторов удовлетворяются в определенной последовательности по очередям. Ко второй очереди отнесены, в частности, расчеты по выплате вознаграждений по авторским договорам.
Ст.69 ГК устанавливает содержание фирменного наименования полного товарищества.
Ст. 82 ГК содержит требования, которым должно отвечать фирменное наименование товарищества на вере.
Ст. 87 ГК устанавливает требования к фирменному наименованию общества с ограниченной ответственностью, а ст.95 ГК - к фирменному наименованию общества с дополнительной ответственностью.
Ст.96 содержит требование, предъявляемое к фирменному наименованию акционерного общества.
В статье 107 ГК - требования к фирменному наименованию производственного кооператива.
В ст. 113 ГК содержится требования, предъявляемое к фирменному наименованию унитарного предприятия.
Статья 128 ГК относит к объектам гражданских прав (в качестве самостоятельного объекта) " результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность)", а так же "информацию".
1 В.В.Орлова. Соотношение права на фирменное наименование и на товарный знак. Автореферат дисс. к.ю.н. М., 1998.
39
В статье 132 ГК указывается, что в состав предприятия как имущественного комплекса могут входить "права на обозначения, индивидуализирующие предприятия, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права".
Статья 138 ГК полностью посвящена интеллектуальной собственности. Анализ этой статьи будет дан ниже.
Статья 139 ГК полностью посвящена служебной и коммерческой тайне-объекту, который ныне включается в понятие исключительных прав (интеллектуальной собственности). Эта статья устанавливает основной правовой режим охраны данного объекта1.
В статье 150 ГК в перечне неотчуждаемых нематериальных благ указаны "право авторства, и иные личные неимущественные права".
Статья 559 ГК предусматривает, что по договору продажи предприятия "права на фирменное наименования, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором"2.
В статье 656 ГК указывается, что по договору аренды предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, арендодатель обязуется предоставить арендатору, в частности, "исключительные права", относящиеся к предприятию.
В статье 769 ГК указывается, что "условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и техно-
1 Гайнуллина З.Ф. Правовое обеспечение прав и законных интересов обладателей не общедоступной информации (коммерческой тайны, ноу-хау). Автореферат... канд. юрид.наук. М., 1998.
2 Под лицензией, здесь очевидно понимается лицензионный гражданский договор, а не административная лицензия упомянутая в Ст. 49 ГК.
40
логических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности)1.
В ст. 773 ГК устанавливается, что в договорах на выполненные научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель обязан " согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование". Кроме того, исполнитель обязан "гарантировать заказчику результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц".
Ст. 1013 ГК указывает, что объектом доверительного управления могут быть, в частности, "исключительные права".
В соответствии со ст. 1027 ГК по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю "комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарных знак, знак обслуживания и т. д.". Далее здесь же указывается, что "договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме ... с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности. Таким образом, очевидно, что исключительные права являются основным объектом договоров коммерческой концессии2. По этому следует считать, что все нормы о договорах ком-
1 Эта норма по сути повторяет норму ст. 422 ГК, где установлено, что договор должен соответствовать закону, а так же ст. 168 ГК — недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам.
2 Авилов Г. Е. Коммерческая концессия, в кн.: ГК РФ часть вторая. Текст и комментарий под ред. О. М., Козырь, А. М., Моковалого. М., 1996, - С.550-560.
РОССИЙСКАЯ Г0СУДА?С7?.Е
41
мерческой концессии статьи 1027-1040 ГК - являются специальными нормами об интеллектуальной собственности, включенными в ГК.
Как указанно в ст. 1060 ГК "если предмет публичного конкурса составляет создание произведения науки, литературы или искусства и условиями конкурса не предусмотрено иное, лицо, объявившее публичный конкурс, приобретает преимущественное право на заключение с автором, произведения, удостоенном обусловленной награды, договора об использовании произведения с выплатой ему за это соответствующего вознаграждения".
Исключительные права прямо упомянуты в ст. 1173- "Доверительное управление наследственным имуществом".
В ст. 1211 "Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения о выборе права", указывается, что в лицензионном договоре стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается лицензиар (если, иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела).
Таким образом, проведенный нами анализ показывает, что в первой, второй и третьей частях ГК РФ имеются (если наш подсчет верен) 40 статей, содержащих специальные нормы об охране исключительных прав (интеллектуальной собственности). Кроме того, по крайней мере, 500 статей ГК применимы (и практически применяются) к исключительным правам, несмотря на то, что они прямо не упоминают эту категорию прав.
Поэтому принципиально неверны все еще встречающееся в литературе высказывания о том, что регулированию интеллектуальной собственности в первой и второй частях ГК посвящена, в основном, статья 138 ГК. Эта статья неоднократно анализировалась в литературе1, причем обычно этот анализ был положительным. Однако, в последнее время эта
1 Макагонова Н. В. Авторское право. М., 1999. - С.5.
42
статья вызвала ряд критических замечаний. Напомним, что ст. 138 ГК называется "Интеллектуальная собственность". Она помещена в подразделе 3 "Объекты гражданского права" раздела 1 ГК. Эта статья состоит из следующих двух частей: "В случаях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т. д.).
Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя".
Критике в литературе была подвергнута вторая часть этой нормы. В одной заметке была отмечена декларативность этой нормы: "Декларативность заключается в том что, к отдельным объектам интеллектуальной собственности применяются общее понятие "использование". Но в авторском праве это одно понятие, в патентном- другое, в праве на товарные знаки - третье. Кроме того, исключительное право на использование знает многочисленные изъятия, которые, однако, в ГК отсутствуют. Поскольку в соответствии со ст. 3 ГК его нормы изменяют и отменяют те, которые содержаться в других законах, независимо от того, приняты они ранее или позднее, чем Кодекс, то, строго говоря, все изъятия из исклю-♦ чительных прав, содержащиеся в законе об авторском праве, в патентном
законе, в законе о товарных знаках, следует считать отмененными статьей 138 ГК. Но поскольку это невозможно осуществить на практике, при-
43
ходится признать что норма статьи 138 ГК - красивая, но пустая декларация, которая требует исправлений"1.
Другой ученый отмечает: " Обращает на себя внимание формулировка второго абзаца ст. 138 ГК РФ, согласно которой использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые служат объектом исключительных прав, может осуществляется третьими лицами только с согласия правообладателя. Как явствует из этой формулировке, ГК РФ игнорирует случаи свободного использования произведений, предусмотренные Законом РФ " О" авторском праве и смежных правах", и исключения из патентной монополией патентообладателя, предусмотренные Патентным Законом РФ, что ошибочно и идет в разрез с общепринятой мировой практикой "2.
К этой критике следует присоединиться: часть вторую ст.38 ГК следует дополнить фразой: "Определения использования для отдельных объектов интеллектуальной собственности и случаи свободного использования устанавливаются настоящим Кодексом и другими Законами".
Однако критические замечания вызывает и первая часть ст. 138 ГК: понятие "интеллектуальной собственности" нельзя сводить к исключительным правам на результаты интеллектуальной деятельности. "Интеллектуальная собственность", кроме исключительных прав, включает также личные права (на произведения науки, литературы и искусства, на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, на селекционные достижения)3.
Поэтому в части первой ст. 138 ГК следовало бы указать: "...признается исключительное право и личные неимущественные права (интеллектуальная собственность)" и далее по тексту.
1 Э. П. Гаврилов, Общие нормы ГК и исключительные права авторов. / Российская юстиция. 2000, №1. - С. 18.
2 Еременко В. Содержание и природа исключительных прав (интеллектуальной собственности). "Интеллектуальная собственность". 2000. № 4. - С.36.
3 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности. М., 2001. - С. 199.
44
Выводы и предложения:
В настоящее время в ГК РФ (части первая, вторая и третья ) вопросы охраны интеллектуальной собственности (исключительных прав) регулируются специальными нормами в 40 статьях. Кроме того, к интеллектуальной собственности применимы свыше 500 статей ГК. Таким образом, ГК РФ является важным источником правового регулирования интеллектуальной собственности.
Статья 138 ГК (Интеллектуальная собственность) требует совершенствования. В первой части этой статьи следовало бы указать, что интеллектуальная собственность, наряду с исключительными правами, включает и личные неимущественные права. Во второй части этой статьи следовало бы дополнительно отметить, что понятие "использования" имеют разное значения для разных видов интеллектуальной собственности и что Кодекс и иные законы могут предусматривать случаи свободного использования.
45 Глава 2
ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА И СОДЕРЖАНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
В том случае, когда нарушаются любые гражданские права, владелец права может прибегнуть к мерам защиты, перечисленным в ст. 12 ГК РФ. Это — общее правило, оно применяется как в тех случаях, когда нарушенное гражданское право является абсолютным (исключительным), так и в тех случаях, когда нарушенное право является относительным (например, если оно возникло на основе договора.
Для выяснения, что такое гражданско-правовая ответственность, необходимо сопоставить его с понятием санкции. Под санкциями понимают установленные законом или договором последствия, наступающие для нарушителя при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства. В свою очередь санкции можно подразделить на меры защиты и меры ответственности. Первые направлены или на предупреждение и пресечение нарушений права, или на восстановление нарушенных интересов, или на защиту правопорядка. Меры защиты обеспечены государственным принуждением, применение мер защиты не влечет за собой отрицательных имущественных последствий и не всегда связанно с осуждением виновного поведения.
В свою очередь гражданско-правовая ответственность характеризуется обязательными чертами: государственное принуждение; отрицательные неблагоприятные последствия на стороне правонарушителя; осуждение правонарушения и его субъекта1.
Государственное принуждение выражается в том, что принудительной силой государства в правовых нормах устанавливаются меры ответственности. Умаление имущества правонарушителя, либо путем безвозмездного изъятия, либо лишения личного характера означают отрица-
Гражданское право. Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. T.I. M., 2001. - С.535.
46
тельное неблагоприятное последствие. Осуждение — негативная реакция государства или общества на совершенное правонарушение и его субъек-та1.
Гражданско-правовая ответственность реализуется в правоотношении. Содержанием правоотношения ответственности является обязанность правонарушителя совершить определенные действия и право правообладателя требовать их исполнения. Правонарушитель отвечает также за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которые было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющийся непосредственным исполнителем третье лицо.
Таким образом, можно сказать, что гражданско-правовая ответственность это не просто санкции, а лишь такие санкции, которые связаны с дополнительными обременениями для правонарушителя, т.е. являются для него определенным наказанием за совершенное правонарушение.
Гражданско-правовая ответственность это санкция, применяемая к нарушителю в виде возложения на него дополнительной гражданско-правовой обязанности или лишения принадлежащего ему гражданского права.
В свою очередь М.Н.Малеина дает определение гражданско-правовой ответственности как правоотношению, выражающемуся в неблагоприятных последствиях имущественного и неимущественного характера на стороне правонарушителя, обеспеченных государственным принуждением и сопровождающихся осуждением правонарушения и его субъекта.
Гражданско-правовой ответственности придается различное значение, которое выражено в ее функциях. Предупредительно-воспитательная
1 Гражданское право. Под ред. Калпина А.Г. Ч. 1. М., 2001. - С.502.
47
функция состоит в предупреждении и искоренении правонарушения, санкции ряда статей носят превентивный характер.
Гражданско-правовая репрессия является следующей функцией и означает наказание для правонарушителя, так как назначаются дополнительные неблагоприятные обязанности, обеспечиваемые принуждением. Компенсационная функция проявляется в ликвидации неблагоприятных последствий у потерпевшего за счет нарушителя1. Но стоит отметить, что подразделение на те или иные группы функций весьма условно, все они взаимосвязаны.
Рассмотрим основные принципы гражданско-правовой ответственности, закрепленные в законодательстве. Принцип неотвратимости ответственности означает ее обязательное и неизбежное применение в случае правонарушения и в отношении всякого правонарушителя, при этом соблюдаются установленные сроки давности. Принцип индивидуализации ответственности состоит в том, что ответственность наступает с учетом степени и формы вины правонарушителя, степени общественной опасности и других факторов. Принцип полного возмещения вреда предполагает восстановление имущественного положения потерпевшего.
Деление гражданско-правовой ответственности на различные виды осуществляется по многим критериям. В зависимости от основания различают договорную и внедоговорную ответственность. Договорная ответственность представляет собой санкцию за нарушение договорного обязательства. Внедоговорная ответственность имеет место тогда, когда соответствующая санкция применяется к нарушителю, не состоящему в договорных отношениях с потерпевшим2. Юридическое значение такого рода разграничения состоит в том, что внедоговорная ответсвенность, ее форма и размер, устанавливается только законом, в то время, как для договорной ответственности действуют как нормы закона, так и положения
1 Гражданское право. Под ред. Калпина А.Г. Ч. 1. М., 2001. - С.504.
2 Гражданское право. Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю. К. Т. 1 М., 2001. - С.541.
48
договора. Таким образом, при заключении договора стороны могут предусмотреть ответственность за такие нарушения, которые не предусмотрены в законодательстве, но играют важную роль в конкретном случае.
В зависимости от характера распределения ответственности нескольких лиц различают долевую, солидарную и субсидиарную ответственность. Долевая ответственность имеет значение общего правила и применяется тогда, когда законодательством или договором не установлена солидарная или субсидиарная ответственность. Доли, падающие на каждого из ответственных лиц, признаются равными, если законодательством или договором не установлен другой размер долей1.
Возникновение и применение гражданско-правовой ответственности возможно только при наличии определенных условий. К ним относятся противоправное поведение и вина правонарушителя. Для привлечения к ответственности в виде возмещения убытков (ущерба) нужно наличие самих убытков (ущерба), а также причинной связи между противоправным поведением нарушителя и наступившими убытками. Совокупность условий, необходимых для привлечения к гражданско-правовой ответственности, образует состав гражданского правонарушения. Рассмотрим состав правонарушения включающий в себя противоправное поведение нарушителя, наличие вреда, причинную связь между противоправным поведением и возникшими убытками и вину должника.
Противоправным признается действие или бездействие, нарушающее нормы закона или иного правового акта, а также субъективное право лица.
Бездействие лишь в том случае становится противоправным, если на лицо возложена юридическая обязанность, действовать в соответствующей ситуации. Обычно эта обязанность вытекает из условий заключенного договора.
1 Гражданское право. Под ред. Калпина А.Г. Т. 1. М., 2001. - С.506.
49
Понятие вреда используется наряду с понятиями убытки, ущерб. Но стоит иметь в виду, что понятие вред более широкое, и подразделяется на имущественный вред и вред, причиненный личности1.
Имущественный вред- это последствия нарушения ,имеющие стоимостную форму. Денежную оценку имущественного вреда называют убытками; в п.1 ст. 15 ГК РФ указывается на два вида убытков: реальный ущерб и упущенная выгода. К реальному ущербу отнесена та сумма, которую потерпевший вынужден затратить вследствие допущенного нарушителем неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности. Этот ущерб он включает и утрату имущества (его стоимости) вследствие нарушения обязательства правонарушителем. Упущенная выгода - неполученные доходы, которые лицо могло бы получить в условиях нормального исполнения обязательств. При взыскании упущенной выгоды следует исходить из того, что возможность получения прибыли существовала реально, а не в качестве субъективного представления. Гражданское законодательство исходит из принципа полного возмещения убытков. Из ст. 15 ГК следует, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения убытков, т.е. взыскания в его пользу, как реального ущерба, так и упущенной выгоды. Возмещение убытков в меньшей мере допускается в виде исключения в случаях предусмотренных законом, либо договором.
В соответствии с п.1.ст.393 ГК возмещению подлежат только убытки причиненные противоправным поведением правонарушителя. Т.о. между противоправным поведением нарушителя и возникшим и убытками правообладателя должна существовать причинная связь. В цивили-стической науке разработана теория причинной связи - теория прямой и косвенной причинной связи. Противоправное поведение лица только тогда является причиной убытков, когда оно прямо (непосредственно) свя-
1 Гражданское право. Под ред. Каштана А.Г. Т. 1. М., 2001. - С.509.
50
зано с этими убытками. Наличие же косвенной (опосредованной) связи между противоправным поведением лица и убытками означает, что данное поведение лежит за пределами конкретного случая, а стало быть и за пределами юридической значимой причинной связи1.
Необходимость разграничения прямых и косвенных причинных связей не только вытекает из теоретического положения о том, что понятие причины и следствия имеют смысл и значение лишь в рамках отдельно взятого случая, но и диктуется соображениями практического свойст-ва2.
Меры гражданско-правовой ответственности не только направлены на удовлетворение имущественного интереса потерпевшего, но и призваны предотвращать гражданские правонарушения. В соответствии с п.1 ст.401 ГК устанавливается, что лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрено иное. Таким образом, по общему правилу, ответственность строится на началах вины. В отличие от противоправного поведения и причинной связи, вина является субъективным условием гражданско-правовой ответственности. Она представляет собой такое психическое отношение лица к своему противоправному поведению, в котором проявляется пренебрежение к интересам общества или отдельных лиц.
Вместе с тем следует отметить, что вина юридического лица не может сводиться к вине отдельных работников, а представляет собой вину коллектива как единого целого3. Для юридической науки важное значение имеет то обстоятельство, что внешне вина юридического лица не может проявиться иначе как через виновное поведение его работников.
1 Гражданское право. Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю. К. Т. 1. М, 2001. - С.556.
2 Церетели Т.В. Причинная связь в уголовном праве. М, 1963. - С.192.
3 Матвеев Г.К. Вина в советском гражданском праве. Киев, 1955. - С.216.
51
Умысел и неосторожность являются двумя основными формами вины. В свою очередь неосторожность может проявиться в виде простой или грубой неосторожности. Вина в форме умысла имеет место тогда, когда из поведения лица ясно, что оно сознательно направлено на правонарушение. Но значительно чаще гражданские правонарушения сопровождаются виной в форме неосторожности. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. "О судебной практике по делам о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья" отмечается, что вопрос о том, является неосторожность потерпевшего грубой небрежностью или простой неосмотрительностью, должен быть разрешен в каждом отдельном случае с учетом конкретных обстоятельств1.
В гражданском законодательстве, по общему правилу, вина является лишь условием, но не мерой ответственности. Если имеет место вина, то независимо от ее формы правонарушитель обязан возместить причиненные убытки в полном объеме. Однако в некоторых случаях, прямо предусмотренных законом или договором, форма вины может повлиять на размер гражданско-правовой ответственности. Один из таких случаев составляет так называемая смешанная вина, которая характеризуется следующими моментами: 1) убытки наступают в результате виновного поведения не только правонарушителя, но потерпевшего; 2) убытки сосредотачиваются в имущественной сфере только одной стороны обязательств; 3) убытки представляют собой единое целое, когда невозможно определить, в какой части они вызваны виновными действиями правонарушителя, а в каких - потерпевшего.
Смешанную вину следует отличать от совместного причинения вреда, которое характеризуется следующими признаками: 1) убытки наступают в имущественной сфере только одной стороны; 2) убытки вызваны противоправными действиями двух или более лиц; 3) убытки пред-
Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. №7. - С. 7.
52
ставляют собой единое целое, и невозможно установить какая часть этих убытков причинена каждым из двух или более лиц; 4) совместные при-чинители несут солидарную ответственность перед потерпевшим1.
Основанием ответственности служит правонарушение. Сама же ответственность наступает, когда в установленном порядке будут определены конкретные юридические формы лишений для нарушителя2. Наиболее распространенными формами выражения гражданско-правовой ответственности являются неустойка, убытки, возмещение в натуре. Размер неустойки привязывается к какой-либо известной сторонами денежной величине, имеющей или, даже, не имеющей отношения к содержанию обязательства. Размер убытков, подлежащих взысканию, иногда доказать и рассчитать сложно. В связи с этим стороны могут внести в конкретный договор условие о возмещении убытков в заранее оговоренной твердой сумме (если это не противоречит закону). Если вред причинен имуществу, то он может быть возмещен в натуре. Но следует отметить, что при нарушении авторских прав возмещение ущерба в натуре практически не применятся.
Наличие двух видов ответственности в гражданском праве - договорной и внедоговорной - один из краеугольных камней гражданского права.
При этом договорная ответственность состоит в том, что к ранее имевшимся между сторонами обязательствам добавляется новое обязательство по возмещению убытков и (или) уплате неустойки, а при бездоговорной ответственности между сторонами не связанными гражданским правоотношением по возмещению ущерба (убытков) и компенсации морального вреда.
1 Гражданское право. Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. Т. 1. М., 2001. - С.563.
2 Иоффе О. - С. Обязательственное право. М., 1975. С. - 96.
53
Это - два различных вида гражданской ответственности, которые следовало бы рассматривать в курсах гражданского права по-отдельности.
В связи с вышесказанным, принятый в современных учебниках по гражданскому праву (см. в частности учебники под ред. Е.А.Суханова; А.П.Сергеева и Ю.К.Толстого; А.Г.Калпина) подход к рассмотрению общих вопросов гражданско-правовой ответственности в совокупности и в разделе "Обязательственное право" представляется не совсем обоснованным как с точки зрения построения системы изложения материала, так и по существу.
54 Глава 3
ВНЕДОГОВОРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ АВТОРСКИХ ПРАВ
§ 1. Действительность авторства как предпосылка ответственности
Основополагающим в комплексе прав, которыми пользуется автор, создающий произведения науки, литературы и искусства, признается право авторства. Под этим правом подразумевается юридическая возможность лица считаться автором произведения и вытекающая отсюда возможность требовать признания данного факта от других лиц. Оно неотделимо от личности автора, признается лишь за действительным создателем произведения, его невозможно передать по договору или по наследству, оно действует в течение всей его жизни и прекращается с его смертью. После смерти автора авторство сохраняется как общественный интерес, нуждающийся в признании и защите. Кроме того, от него нельзя отказаться. Факт создания произведения предполагает существования права авторства независимо от того обнародовано произведение или нет, создано ли оно как служебное задание или является свободным, используется ли произведение кем-либо или не используется. Что бы признать лицо автором произведения, не требуется выполнение каких-либо формальных действий или чьего-либо согласия. Из права авторства вытекают все другие неимущественные и имущественные права.
В результате создания творческого произведения будь то произведение науки, литературы или искусства, за его автором закрепляются определенные субъективные права. Указанные права, как говорилось выше, принято именовать исключительными.
В соответствии с законом "Об авторскрм праве и смежных правах" все авторские права можно разделить на две категории : личные неиму-
55
щественные права и имущественные права. При этом следует понимать, что указанный перечень является исчерпывающим.
Следует различать предпосылки ответственности от ее оснований и условий.
Предпосылки объективно существуют до возникновения ответственности и независимо от ее возникновения.
Необходимой предпосылкой ответственности за нарушение авторских прав является действительность авторства, т.е. тот факт, что автору в отношении его произведений принадлежит исключительное право на использование произведения в любой форме и любым способом, перечисленном в п.2 ст. 16 Закона "Об авторском праве и смежных правах".
Исключительность такого рода субъективных прав состоит в том, что право на данный объект может принадлежать определенному лицу -автору или лицам, к которым имущественные авторские права перешли по закону или по договору1.
Исключительное право возникает с момента создания произведения и выражения его в объективной форме. Закон в обязательном порядке не предусматривает фиксацию появления у его создателя исключительных прав.
Авторство презюмируется. Это полностью соответствует Бернской конвенции по охране авторских прав, членом которой является Россия.
Закон об авторском праве исходит из того, как подчеркивает Э. П. Гаврилов, что - осуществление и защита авторских прав могут производиться без выполнения каких-либо формальностей в отношении произведений. Регистрация не создает авторского права и не расширяет объем существующего авторского права2.
1 Э.П.Гаврилов. Комментарий к Закону РФ об авторском праве и смежных правах. М., "Спарк", 1996.-С.74.
2 Э.П.Гаврилов. Комментарий к Закону РФ об авторском праве и смежных правах. М., "Спарк", 1996.-С.43.
56
Если же автор или иной обладатель авторских прав намерен заранее обеспечить доказательства своего авторства, он может воспользоваться нормами Всемирной конвенции об авторском праве предусматривающими осуществление формальностей, как-то: депонирование экземпляров, регистрацию, оговорку о сохранении авторского права, нотариальное удостоверение, уплату сборов, изготовление или выпуск в свет экземпляров произведения на территории страны-участницы, в частности России. В п.4 ст. III Всемирной конвенции об авторском праве устанавливается, что не выпущенные в свет произведения должны также охраняться без соблюдения каких-либо формальностей.
Ст.9 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" предусматривает, что обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:
- латинской буквы "С" в окружности;
- имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
- года первого опубликования произведения.
При этом стоит отметить, что в Законе указывается, что знак охраны авторского права может помешать на произведениях обладатель исключительных авторских прав. Как отмечает Гаврилов Э.П. - эта норма сформулирована как рекомендательная: помещение такого знака - право, а не обязанность.
В России самым распространенным способом доказательства авторства является регистрация, осуществляемая Российским авторским обществом (РАО) или его филиалом в целях обеспечения идентификации произведения для сбора вознаграждения на телевидении, радио и т. п. За
57
регистрацию взимается плата. При этом выдается свидетельство, подтверждающее факт регистрации и дату регистрации.
При регистрации произведений автор должен в зависимости от жанра представить клавир, текст, кассету с записью и т.д. и заполнить специальную регистрационную форму. Автор гарантирует РАО, что он действительно является создателем произведения, в отношении которого будет осуществляться управление его правами; что его произведение не нарушает авторских прав третьих лиц. Кроме того РАО осуществляет добровольную регистрацию и других объектов интеллектуальной собственности.
Как отмечалось, правовое значение такой регистрации до конца неясно. Между тем изучение судебной практики свидетельствует о том, что в значительном числе случаев к исковым заявлениям о защите авторских прав прилагается справка о регистрации произведения в РАО в качестве подтверждения авторства. Так, в исковом заявлении Л. к ЗАО "ОРТ-видео", поданным в Останкинский межмуниципальный районный суд в мае 1999 года, указывается: "подтверждением моего авторства является справка, выданная мне в РАО, о регистрации текста данной пес-
ни".
По данному делу было признано авторство Л., поскольку опровергающих его авторство доказательств предоставлено не было. Однако в деле о защите авторских прав на не обнародованные фотографии Л. против ООО "Изд-во "Леан" июнь 1999г. истец просит признать за ним авторские права на данные фотографии звезд эстрады, ссылаясь в качестве доказательства на хранящийся у него негатив.
Конечно, стоит еще раз отметить, что правового значения регистрация в РАО не имеет, она не создает авторского права и не расширяет объем существующего авторского права. Но, тем не менее, в суде, ее можно рассматривать как имеющий отношение к делу факт, свидетельст-
58
вующий о существовании данного текста на определенную дату. Признание данного факта ответчиком превращает этот факт в доказательство наличия у истца авторских прав.
При отсутствии опровергающих доказательств автор, обозначенный на произведении, считается законным. Но если имя автора по каким-либо причинам не проставлено, при отсутствие опровергающих доказательств, факт регистрации, депонирования произведения является бесспорным подтверждением его авторства. Как отмечает И.В. Макогонова, депонирование и другие формальности по общему правилу не влияют на предоставление авторско-правовой охраны в России1. Тем не менее, исторически соблюдение формальностей являлось элементом, придающим действенность механизмам авторско-правовой охраны.
Так в 1993 г. на уровне подзаконного нормативного акта, Постановлением
Правительства РФ ст. 28 апреля 1993 г. № 396 " О регистрации кино и видеофильмов и регулирования их публичной демонстрации" вводится согласно п. 1. регистрация кино и видеофильмов российского, зарубежного и совместного производства. Данные о регистрации включаются в Государственной реестр кино и видеофильмов.
В российском законодательстве просматривается тенденция к распространению регистрации, касающейся произведений. В новейшем законодательстве положение о регистрации в области авторского права впервые было введено в законе РФ от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 "О правовой охране программ для ЭВМ и базы данных". Регистрация рассматривается как необязательная, а документальная процедура, как право, а не обязанность субъекта авторских прав. Зарегистрировать программу для ЭВМ или базу данных возможно путем подачи заявок в Российское агентство по патентам и товарным знакам.
Макагонова И.В. Авторское право М., "Юридическая литература". 1999. - С. 120.
59
Прошедшие формальную проверку Программы или базы данных вносят соответственно в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных. Заявителю выдается свидетельство об официальной регистрации, и публикуются сведении о зарегистрированных программах для ЭВМ и баз данных в Официальном бюллетене Роспатента.
Договор о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных подлежит обязательной регистрации в Агентстве. Регистрация права на программу, базу данных может быть осуществлена в течение всего срока его действия. Интересен тот факт, что в образце "Договора на получения авторских прав на создаваемую программу для ЭВМ " в качестве обязательного условия включен пункт о регистрации договора1, хотя, следует отметить, что в законе это действие носит факультативный характер. В 1993 г. Правительством РФ утверждено постановление № 396 " О регистрации кино - и видеофильмов". Содержащиеся в этом Постановлении положения о регистрации следует признать исключением или отступлением от общего правила об условии охраны авторских прав без соблюдения каких-либо формальностей в отношении произведений.
На основании этого Постановления данные о регистрации кино - и видеофильмов включаются в Государственный реестр кино — и видеофильмов. Данная регистрация удостоверяется прокатным удостоверением единого образца.
Сделки в отношении видео и кинофильмов подлежат регистрации в обязательном порядке. В противном случае передача прав на кино или видеофильмы владельца прокатного удостоверения соответствующему юридическому или физическому лицу будет признана недействительной,
1 Белов В.В., Г.В.Виталиев, Г.М.Денисов "Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика его принятия. М., Юрист. 1997. - С.279.
60
считаться ничтожной. Срок об уведомлении в письменной форме о передаче прав в регистрируемый орган ограничен 3-мя днями1.
Такую же направленность в отношении определённых объектов имеет введенное в действие Распоряжения мэра Москвы № 265-РМ, от 23.03.98 г., которое вменяло в обязанность всем торговым предприятиям города Москвы получать разрешение Комитета по телекоммуникациям и СМИ, дающего право на осуществление деятельности по розничному распространению аудио-видео и компьютерной продукции на территории города. Указанное Распоряжение уже через несколько месяцев принесло весьма ощутимые результаты и таким образом послужило "катализатором" для введения в действие Постановления правительства Москвы №693, от 27.07.99 г., которое в свою очередь предусматривает дополнительные и более глубокие меры по организации распространения аудио и видеопродукции, компьютерных информационных носителей на территории г. Москвы.
Главной идеей указанного Постановления, стало запрещение (с 01.09.99г.) реализации аудио-видеопродукции, компьютерных информационных носителей с рук; лотков; автомашин; в электропоездах московской железной дороги; с лотков в вестибюлях и подземных переходах, прилегающих к станциям московского метрополитена; на рынках города Москвы, за исключением рынков, специально подобранных для этих целей на конкурсной основе.
Но, самым серьезным шагом по введению в действие обязательной регистрации объектов авторских прав, является Постановление Правительства г. Москвы от 19 января 1999г. № 33 " О введении защитного идентификационного знака на видео- и аудиокассеты, компьютерные и информационные носители, лазерные и компакт-диски", В соответствии с Постановлением государственное унитарное предприятие "Мосинформ-
1 Татевосян Т. Авторское право в практическом воплощении. / Интеллектуальная собственность. 2001. №5. - С.56.
61
контроль" должно было обеспечить присвоение идентификационного знака, начиная с первого апреля 1999 года. Реализация, видеопродукции без защиты идентификационным знаком считается незаконной. За нарушение данного положения предусматривается возможность применения административной и уголовной ответственности. Следует отметить, что данная организация ведет и Реестр аудио- и видеопродукции, компьютерных и информационных носителей. В Реестре содержится общая для всех названных объектов информация и дополнительная в отношении каждого из них.
Исполнение данного Постановления было возложено на специально созданное для этих целей Государственное Унитарное Предприятие "Информзащита", основной деятельностью, которого является регистрация экземпляров видео-аудиопродукции, компьютерных информационных носителей, распространяемых на территории г. Москвы и присвоение защитных идентификационных знаков такой продукции. Постановление включает в себя целый ряд требований, соблюдение которых, необходимо для законного распространения аудио-видеопродукции, компьютерных информационных носителей на территории г. Москвы. В числе других требований, выдвигаемых вышеуказанным Постановлением, является обязательное предоставление в ГУЛ "Информзащита" со стороны организаций, занимающихся продажей кино-, аудио-, видео- и компьютерной продукцией, документов подтверждающих наличие у последних авторских и смежных прав на использование такой продукции.
Введение защитных знаков дало значительные положительные результаты, было обнаружено большое число, как "черных пиратов", так и "серых пиратов", которые, являясь крупными известными организациями, не стеснялись использовать чужие авторские и в том числе смежные права. С введением жесткого контроля за соблюдением авторских прав появилась негативная реакция со стороны недобросовестных торговых
62
предприятий, организаций-изготовителей и распространителей аудио-, видео-, компьютерной продукции, и многих других лиц, которым стало понятно, что присвоение защитного знака своей продукции возможно только для тех, кто осуществляет свою деятельность по изготовлению и распространению такого рода продукции в г.Москве.
Отвечая на аргумент, что регистрация авторских прав ограничит свободное передвижение продукции на территории Российской Федерации, можно сказать, что это не только не идет в разрез с антимонопольным законодательством, но наоборот подтверждает его легальный коммерческий оборот.
Согласно п.З ст.1 Гражданского кодекса Российской Федерации "товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации", "ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей"1. А в соответствии со ст. 10 Закона Российской Федерации " О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", не допускается "продажа товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг...". Там же определяется, что деятельность по распространению такой продукции есть недобросовестная конкуренция.
Таким образом, можно утверждать, что защитный идентификационный знак на аудио-, видео-, компьютерных носителях подтверждает их легальный оборот на свободном рынке. И благодаря этому нет факта нарушения прав на результаты интеллектуальной деятельности, не допускается недобросовестная конкуренция, имеет место защита здоровья людей,
1 Гражданский Кодекс РФ. Ч. 1. Комментарий. Под ред. Ю.Х.Калмыкова. М. - 1996. -С.21.
63
а особенно молодежи, от продукции низкого нравственно-этического содержания.
Любой правообладатель, производитель, распространитель аудио-, видео-, компьютерных носителей, зарегистрированный законным образом как субъект предпринимательской деятельности, может обратиться в ГУЛ "Информзащита" за регистрацией таких носителей и последующим присвоением ему защитных идентификационных знаков для реализации этих носителей.
При регистрации в Реестре указывается информация о правообладателе (наименовании, адреса, регистрации уставных документов, наличие лицензии и разрешительных документов):
- о произведении (наименовании, языке оригинала, годе его издания);
- о документах правообладателя, импортера или распространителя, позволяющих им распространять произведения; о методике идентификации экземпляров, принятой правообладателем, производителем или импортером; о типах и вещах экземпляров произведения.
В качестве дополнительной информации, например, в отношении видеопродукции, указываются: имена авторов сценария и режиссеров; компании производителя произведения (произведений); компании контрагента правообладателя, которой были переданы имущественные авторские права.
Насколько обоснованно введение обязательной процедуры регистрации сделок, передачи авторских прав? В настоящее время практика действенности указанных положений не может быть ни подтверждена, ни опровергнут ввиду ее немногочисленности, однако тенденция соблюдения формальностей просматривается очень четко как в нормотворческой деятельности, так и в практике ее применения.
64
Цели регистрации заключаются в защите авторских прав со всеми вытекающими последствиями, в снижении уровня нарушении в области авторского права путем регистрации и установления точной даты, на момент которой произведение уже существовало, наличия текста, кассеты с записью произведения и т. п., на основании которых в спорных случаях можно проводить сличительный анализ.
Кроме того, регистрация позволяет ослабить некоторую неопределенность в определении правообладателя, что особенно важно в эпоху массового нарушения прав и пиратства на объекты интеллектуальной собственности.
Противники регистрации обращались и в Прокуратуру, и в другие органы, но там их возражения не нашли поддержки. То есть указанное Постановление было признано не противоречащим действующему законодательству Российской Федерации.
Простой обыватель может сказать, что из-за введения регистрации произошло удорожание аудио-, видео-, компьютерной продукции, но на наш взгляд подъем цен на данный товар прежде всего поможет подняться бизнесу в сфере интеллектуальной собственности, возрастут обороты и соответственно возрастет вознаграждение тех самых авторов, трудом которых эти произведения были созданы1. Сейчас, по прошествии некоторого времени с момента введения в силу Постановления, можно с уверенностью утверждать, что произошел рост объемов легально продаваемой аудио-, видео-, компьютерной продукции. Конечно, возможно это связано и с общей тенденцией подъема рынка после памятного августовского кризиса 1998 года.
Можно также отметить и другие, иногда даже неожиданные, положительные моменты введения регистрации. Например, ранее споры в отношении принадлежности какого-либо объекта исключительных прав
1 Татевосян Т. Авторское право в практическом воплощении. / Интеллектуальная собственность. 2001. №5. - С.55.
65
могли продолжаться годами, а теперь такие спорящие стороны под угрозой не допуска на рынок, идут на разумный компромисс.
На новый уровень поднимаются юридические взаимоотношения в данной области. Если ранее договоры о передаче объектов авторских (смежных) прав составлялись зачастую в устной форме, что в дальнейшем вызывало проблемы, то сейчас устных договоров стало значительно меньше. Но вместе с тем возникла еще одна проблема: но даже крупные компании-разработчики не всегда могут предоставить полный комплект документов, подтверждающих, что права на ту или иную продукцию принадлежат именно ей. И это в то время, когда, например, в отношении программ для ЭВМ установлены дополнительные гарантии, позволяющие в случае возникновения спорных ситуаций на должном уровне подтвердить свое правообладание на конкретную программу для ЭВМ (ст. 13 Закона Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных").
Конечно, пока реально система, работающая в Москве, не дает 100-процентной гарантии отсутствия "пиратской" аудио-, видеокомпьютерной продукции в товарном обороте, но все же это жизненно действующий механизм, эффективно развивающийся в реальном време-ни1.
Помимо доказательства действительности авторства, возможно доказывание факта принадлежности тому или иному автору используя такой традиционный институт, как нотариат. Доказательственная сила нотариально заверенного документа в судебном споре очень велика, поэтому автору, заручившемуся подобным документом, доказать свое право авторства не составит особого труда. Текст публикации с указанием знака авторства (латинская буква "С" в окружности), имени автора этой публикации и года опубликования печатается на листе, а внизу страницы ав-
1 Тулубьева И. Права интеллектуальной собственности исполнителей. / Интеллектуальная собственность. № 4. 2000. - С.21.
66
тор ставит свою подпись. Вот эту — подпись и нужно заверить у нотариуса. Согласно ст.80 "Основ законодательства о нотариате" нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом. Кроме того, в надписи нотариуса содержится дата совершения нотариального действия, а само действие отмечается в реестре. Таким образом, предъявив в суде такой документ, автор докажет время изготовления оригинала произведения и его право авторства будет презюмироваться.
Для этого подшивки листов, дискеты, лазерные диски, с содержащимися на них произведениями и т.п. следует упаковать в конверт и сдать на хранение нотариусу. При принятии конверта нотариус скрепляет упаковку своей печатью, конверт подписывается нотариусом и лицом, сдавшим документы (ст.97 "Основ законодательства о нотариате"). Дата передачи конверта на хранении также фиксируется в реестре. Скрепленный печатью нотариуса конверт автор может тут же или в течении месяца забрать и хранить у себя, не вскрывая его и не нарушая целостность упаковки. Впоследствии данный конверт может быть представлен в суд в качестве вещественного доказательства и вскрыт в судебном заседании.
Нотариус совершает нотариальные действия немедленно при обращении к нему. Поэтому автор, создав произведение, в тот же день сможет получить надежное доказательство своего авторства расходы на совершение требуемых нотариальных действий также невелики. Так, за, удостоверение подлинности подписи на документе установлена пошлина в размере 5% от минимального размера оплаты труда (подпункт 18 п.4 ст.4 Закона РФ "О государственной пошлине"). За один месяц хранения документов пошлина составляет 10% минимального размера оплаты труда (подпункт 15 п.4 ст.4 Закона РФ "О государственной пошлине").
67
Такие размеры пошлины взимают государственные нотариусы, частные нотариусы могут назначить другие суммы, но на практике они обычно не слишком отличаются от государственных.
Таким образом, автор произведения, существующего в любой материальной форме, может первым закрепить свои притязания признаваться автором того или иного произведения и впоследствии эффективно защищать свои права от несанкционированного использования1.
Возможность доказательства действительности авторства производится в порядке особого производства согласно нормам Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.
Дела особого производства суд рассматривает с участием заявителя и заинтересованных граждан, органов государственного управления, государственных предприятий, учреждений, организаций и общественных организаций. Дела о действительности авторского права относятся к делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение.
Согласно ст. 247 ГПК Российской Федерации суд устанавливает факты, от которых зависит возникновение или прекращение личных или имущественных прав граждан или организаций. При этом суд устанавливает факт авторства лишь при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих этот факт, либо при невозможности восстановления утраченных документов.
Заявления по делам об установлении факта авторства подаются в суд по месту жительства заявителя. В заявлении должно быть указано, с какой целью подается заявление, а также в нем должны быть приведены доказательства, подтверждающие невозможность получения заявителем надлежащих документов либо невозможность восстановления утраченных документов.
Савельев Д. Проблемы доказывания права авторства в суде. /Интеллектуальная собственность. 2000. №3. - С.32.
68
Решение суда об установленном факте авторства служит основанием для регистрации или оформления в надлежащих органах, но не заменяет собой документов, выдаваемых этими органами.
Необходимость в доказывании авторства возникает тогда, когда наличие у лица авторского права подвергается сомнению, авторское право оспаривается, отрицается или имеется реальная угроза таких действий. Зачастую неопределенность авторского права приводит к невозможности его использования или, по крайней мере, затрудняет такое использование. Например, если произведение опубликовано автором анонимно или под вымышленным именем, может возникнуть необходимость подтверждения в судебном порядке авторства на это произведение, без чего невозможно ни передать права на использование произведения по договору, ни защитить нарушенные права на произведение. Признание права авторства как раз и является средством устранения неопределенности во взаимоотношениях субъектов, создания условий для реализации иных прав и предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих их нормальному осуществлению.
Для того чтобы упростить доказывание права авторства, ст. 15 Бернской конвенции формулирует презумпцию правообладания:
Для того, чтобы автор охраняемых настоящей Конвенцией литературных и художественных произведений рассматривался при отсутствии доказательств противоположного, как таковой, и в соответствии с этим допускался в странах Союза к возбуждению судебного преследования против нарушителей, достаточно, если имя автора будет обозначено на произведении обычным образом. Настоящий пункт применяется, даже если это имя является псевдонимом, когда псевдоним, принятый автором, не оставляет сомнений в его личности.
Изготовителем кинематографического произведения считается, при отсутствии доказательства противоположного, физическое или юридиче-
69
ское лицо, имя или название которого обозначено на этом произведении обычным образом.
В отношении произведений, выпущенных анонимно или под псевдонимом, кроме указанных выше в п. 1, издатель, имя которого обозначено на произведении, признается, при отсутствии доказательств противоположного, представителем автора, и в этом качестве он правомочен защищать права автора и обеспечивать их осуществление.
/а/ Для неопубликованных произведений, автор которых неизвестен, но в отношении которых есть все основания предполагать, что он является гражданином страны Союза, за законодательством этой страны сохраняется право назначить компетентный орган, представляющий этого автора и правомочный защищать его права и обеспечивать их осуществление в странах Союза.
/б/ Страны Союза, которые в соответствии с этим положением произведут такое назначение, уведомляют об этом Генерального Директора путем письменного заявления, содержащего полную информацию о назначенном в таком порядке органе. Генеральный Директор немедленно сообщает это заявление всем другим странам Союза.
Признание права как средства его защиты по самой своей сути может быть реализовано лишь в юрисдикционном порядке, но не путем совершения истцом каких-либо самостоятельных односторонних действий1. Требование истца о признании права обращено не к ответчику, а к суду, который должен официально подтвердить наличие или отсутствие у истца данного права. В большинстве случаев требование о признании авторского права является необходимой предпосылкой применения иных предусмотренных законом способов защиты. Например, чтобы взыскать убытки, связанные с незаконным использованием произведения, истец должен доказать, что он обладает авторским правом на это произведение.
Защита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. И.В.Савельевой. М. - С.58.
70
Однако иногда требование о признании права авторства имеет самостоятельное значение и поглощается другими способами защиты.
Вывода и предложения:
1.Заявить претензии о применении мер внедоговорной ответственности вправе лишь автор или иной владелец исключительных авторских прав.
2.С теоретической точки зрения регистрация произведения вряд ли является оправданной, ибо авторское право не знает первенства (приоритета) и новизны произведения, обязательная регистрация произведения законом не предусмотрена, а потому регистрация не создает авторских прав и не расширяет существующих прав.
Однако, с практической точки зрения такая регистрация может оказаться полезной.
В этой связи предлагается прибегать к регистрации произведений в Российском авторском обществе. Еще проще, быстрее и дешевле осуществить такую регистрацию у нотариуса.
Вышеизложенное не относится к регистрации в РАО тех произведений, в отношении которых применяется система коллективного управления; в этих случаях регистрация носит "технический" характер и является обязательной.
§ 2.Условия наступления ответственности за нарушение авторских прав
Нарушение авторских прав влечет за собой наступление ответственности, юридическая природа которой в корне отличается от ответственности за несоблюдение права собственности, хотя длительное время авторское право пытались определить через категорию собственности, известную еще со времен римского права. Широко известна проприетарная теория авторского права, рассматривающая литературные и художе-
71
ственные произведения как обычную собственность относящуюся к движимому имуществу.
В настоящее время Законы об авторском праве значительного числа стран содержат положения, в которые авторское право связывается с понятием собственности.
Так, например, Законом об авторском праве Норвегии 1961 г. за лицом, создавшим научное или художественное произведение, признается право собственности (п.1). В Великобритании авторское право рассматривается как собственность. Собственнику авторского права предоставляются те же права и средства защиты, что и собственнику вещи (см. например п. 1 ст. 8 Закона об авторском праве Великобритании 1956 г.)
В настоящее время российскими исследователями результаты интеллектуальной деятельности определяются как " нематериальные вещи" или квази вещи", регулируемые нормами вещного и обязательственного права1, либо как разновидности вещной собственности2.
Однако обращают на себя внимание следующие два момента:
В - первых, Законы об авторском праве, по сути, определяют на какие авторско-правовые отношения, распространяется режим собственности, т.е. авторские права не являются обычным объектом собственности, а лишь приравнены к собственности в некоторых отношениях. Это права особого рода (sui generis), лежащие за пределами классического деления на вещные, обязательственные и личные3.
1 Новосельцев О.В. Право интеллектуальной собственности и имущество предприятия. Автореферат дисс. на соискание ученой степени к.ю.н. Новосельцева О.В. М., 2000. -С. 19,20.
2 Усольцева СВ. Результат интеллектуальной деятельности как правовая категория. Дисс. к.ю.н. Томск, 1997, Близнец И. А. Конституционно - правовая и международно-правовая защита интеллектуальной собственности. Дисс. к.ю.н. М., 1997.
Основные признаки ответственности за нарушения патента в капиталистических странах. В сб. ответственность за нарушение патента М., 1985. - С.9. И.Э.Мамиофа говорил об этом применительно к патентам, но сказанное относится и к объектам авторского права.
72
Во- вторых, приравнивание собственности встречается и в странах, где в основу права интеллектуальной собственности положено проприетарная теория права (например, Норвегия ), а так же в странах, где господствует договорная теория права (Например, Великобритания ).
Необычность рассматриваемого объекта относительно собственности проявляется и в реализации права собственности, при его нарушении, заключающейся в виндикации экземпляров произведения из незаконного владения.
Принцип виндикации соблюдается не в чистом его виде:
- физически отобрать нематериальную вещь (частности, объект авторского права) невозможно, в то время как в отношении вещи передача вполне осуществима;
- передача экземпляров произведение осуществляется только по просьбе правообладателя, а не по требованию, как это имеет место в отношение вещи.
Это свидетельствует о том, что передача вещи рассматривается не как виндикация собственности, а как мера ответственности за вред.
И правовая доктрина, и правоприменительная практика конструируют ответственность в подобных случаях как разновидности ответственности за причинение вреда. Деликтная ответственность, а не договорная применяется и в странах, где для объяснения сущности правовой охраны интеллектуальной собственности служит договорная теория права.
Гражданское право значительного числа стран (ФРГ, Франции, Италии, Японии) признает принцип генерального (общего) деликта, влекущего за собой ответственность за любое нарушение прав другого лица.
Нарушение авторских прав рассматривает как частный случай деликта, регулируемого нормами авторского законодательства и общими нормами гражданско-правовой ответственности за внедоговорные причинения вреда.
73
Нарушения авторских прав в Великобритании, США, Канаде и др. стран англо-саксонского права, не знающей юридической конструкции общего деликта, именуются " infringement". Особенности ответственности за это правонарушение заключаются, прежде всего, в том, что обладатель нарушенного права не обязан доказывать наличие фактического ущерба, но убытки не возмещаются, если нарушитель докажет, что действовал добросовестно: не знал и не должен был знать о существовании данного исключительного права.
Согласно положением Закона "Об авторском праве и смежных правах" РФ, за нарушение авторского права или смежных прав может наступить гражданская, уголовная или административная ответственность, установленная законодательством РФ.
Российское гражданское законодательство придерживается принципа общего деликта, согласно которому причинения вреда одним лицом другому само по себе признается противоправным и влечет обязанность возместить этот вред. К авторским деликтным обязательствам применимы общие признаки этой категории обязательств:
- сфера их действия распространяется как на имущественные, так и неимущественные авторские права;
- возмещение вреда и в том и в другом случае носит имущественный характер;
- обязательства носят внедоговорной характер, т.к. авторские права отнесены к правам абсолютным. Нельзя согласиться с О.В. Новосельцевым в том что, права на объекты интеллектуальной собственности не могут считаться абсолютными в силу того, что законодательством предусмотрены отдельные случаи использования авторского права без согласия автора или правообладателя без выплаты им вознаграждения. Закон защищает носителя абсолютных прав от любого и каждого, т.е. неопре-
74
деленного круга лиц. Установленные законом ограничения не колеблет этого правила;
— по деликтному обязательству причиненный вред возмещается в полном объеме.
Гражданско-правовая ответственность за нарушение авторских прав является наиболее широко распространенной и действенной. Основная ее цель- применение мер имущественного характера, а не санкций, направленных против личности нарушителя. В рамках гражданско-правовой ответственности, нарушитель несет ответственность перед потерпевшем, в то время как в рамках уголовно-правовой, ответственности нарушитель имеет ответственность перед государством.
В рамках гражданско-правовой ответственности также можно различать ответственность, связанную с неисполнением договора, и внедо-говорную ответственность.
Следует отличать предпосылки ответственности от ее оснований и условий.
Предпосылки объективно существуют до возникновения ответственности и независимо от ее возникновения.
Необходимой предпосылкой ответственности за нарушение авторских прав является действительность авторства, так как первоначально только автору в отношении его произведений принадлежит исключительное право на использование произведения любым способом.
Исключительность такого рода субъективных прав состоит в том, что право на данный объект может принадлежать лишь определенному лицу или организации, указанным в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах" или в ином государственном акте (например, в прокатном удостоверении, выдаваемом на основании постановления Правительства РФ от 28 апреля 1993 г. №396 "О регистрации кино и видеофильмов и регулировании их публичной декларации).
75
Закон исходит из того, как подчеркивает Э.П.Гаврилов, что - осуществление и защита авторских прав могут производиться без выполнения каких-либо формальностей в отношении произведений1.
Убытки за нарушение исключительного права могут быть взысканы с нарушителя лишь при наличии одновременно следующих условий:
- наличие убытков, размер которых доказан;
- противоправность действий ответчика;
- наличие причинно-следственной связи между убытками и действиями ответчика;
- вина причинителя вреда2.
Требования, предъявляющие к исполнению обязательств, содержащиеся не только в законе, в самом договоре, в обычае делового оборота, а также в самих основаниях возникновения обязательств. Так в авторских правоотношения, возникающие из договора, критерием противоправности признается поведение должника.
Причинная связь указывает на то, что причинены убытки именно противоправными действиями должника. Необходимым условием ответственности за нарушение авторских прав является совершение противоправных действий, расцениваемые как нарушение исключительных прав.
Виды действий, рассматриваемые как нарушение исключительных прав, в источниках авторского права прямо не указаны.
В Законе об авторском праве исключительное право на произведение определяется как в позитивной форме, путем предоставления правообладателю правомочий, так и в негативной форме, путем перечисления действий которые не могут совершаться третьим лицом. Исключительное право на использование данного произведение означает право автора
1 Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ об авторском праве и смежных правах. М., "Спарк". 1996.-С.74.
2 Гаврилов Э.П. Судебные споры по вопросам интеллектуальной собственности. /Хозяйство и право/. - № 2.2000. - С.61.
76
осуществлять самому или разрешать использование данного произведения другим лицам. В п.2 ст. 16 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" перечислены конкретные правомочия автора, касающиеся произведения. К ним отнесены:
- право на воспроизведение;
- право на распространение;
- право на импорт;
- право на публичный показ;
- право на публичное исполнение;
- право на передачу в эфир;
- право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю;
- право на перевод;
- право на переработку.
Использованием произведения считается совершение действий, в результате которых к произведению получают доступ другие лица.
Перечень прав является исчерпывающим.
В ст. 138 ПС РФ также признается исключительные права гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности (п.1, ст. 13 8). В ней также указывается, что использование интеллектуальной собственности может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.
Представляется, что исключительное право на произведение сформулировано в этом случае в "негативной" форме, путем предоставления правообладателю права запрета третьим лицам совершать представляемые только ему определенные действия в отношении авторского произведения.
В Законе об авторском праве введено понятие "контрафактные экземпляры", но определение самого понятия "контрафакция" отсутствует, что, несомненно, является пробелом, который в последующих редакциях
77
закона желательно устранить: следует согласиться с Н.В.Макогоновой, о том, что определение контрафактных экземпляров вряд ли можно признать удовлетворительным. "Контрафактными, — говорится в п.З ст.48 Закона - являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав".
Здесь указано лишь следствие правонарушения, но в результате каких действий происходит нарушение авторского права, из формулировки не видно1.
Слово "контрафакция" происходит от французского слова "contrefacson" — нарушение прав интеллектуальной собственности. У этого термина есть еще одно значение "подделка" . В словаре иностранных слов первой четверти XX века - Контрафакция имеет следующие значения: 1. Литературная подделка. 2. Издание произведения без согласия на него автора3. Поэтому контрафактные экземпляры представляют собой экземпляры произведения, используемые в нарушение авторских прав, а сами действия, направленные на нарушение авторских прав, следует признавать контрафактными.
Таким образом, понятие "контрафактные действия" - уже понятие - противоправные действия.
Контрафакция, как нарушение отличается следующими особенностями:
- сам контрафактор не является субъектом авторского права;
- данное лицо не имеет согласия правообладателя на использование его произведения;
1 Макагонова Н.В. Авторское право. М, 1999. - С. 31.
2 Франко-русский
3 Словарь инострг во. 1926.-С.224.
2 Франко-русский словарь. М. ОГИЗ 1946. - С. 119.
3 Словарь иностранных слов. Составитель М.Л. Райсблит. Кооперативное издательст-
78
- контрафакция выражается в распространении (в широком смысле этого слова) произведения, таким образом, что его существованию, согласно выражению Г. Ф. Шершеневича - наносится имущественный ущерб отвлечением целой группы потребителей от духовной пищи.
Контрафакцию составляет и безвозмездное распространение произведения, т.е. отсутствие промысла в действиях нарушителя не исключает факта нарушения; поскольку уже сам факт такого использования является нарушающим действием.
В настоящее время наряду с термином контрафактный употребляется термин piracy (несанкционированное копирование).
Несанкционированное копирование охраняемых авторским правом произведений для коммерческих целей и несанкционированные коммерческие операции с этими копированными материалами называется пиратством.
Понятие "контрафакция" и "пиратство" в принципе сходны. Однако, действие, квалифицируемое как пиратство, имеет и свои особенности: - наличие умысла в совершении противоправных действий. Существенным признаком пиратства является совершение незаконных действий, касающиеся авторского произведения в целях получения коммерческой выгоды. Безвозмездное распространение продукции не рассматривается как акт пиратства. Пиратство имеет следующие характерные особенности:
- злонамеренные действия;
- они отличаются особым масштабом незаконного (несанкционированного) использования произведений, что связанно с современными достижениями в области передачи информации;
- пиратство совершается в организованной форме: организованное предприятие занимается незаконным репродуцированием охраняемых произведений и распространением их через сеть торговых точек1;
1 Интеллектуальная собственность. Т.2. Новосибирск, 1998. - С.212.
81
этому данный признак является оценочным. Крупный ущерб может быть имущественным или моральным. При определении крупного имущественного ущерба представляется невозможным ориентироваться на определение крупного ущерба в новом УК, поскольку его размер неодинаков применительно к различным видам преступлений. На наш взгляд, при определении крупного имущественного ущерба применительно к нарушению авторских и смежных необходимо, исходя из юридической природы и специфики данного деяния, руководствоваться объективными и субъективными критериями, а крупного морального ущерба - субъективным критерием и принятым в обществе оценками правил поведения в данной сфере. Объективным критерием может служить размер гонорара за произведение, а субъективным - оценка ущерба (имущественного или морального) как крупного самим автором.
Нарушение авторских и смежных прав как уголовное преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба.
Субъективная сторона характеризуется умыслом — прямым или косвенным. Лицо осознает общественную опасность нарушения авторских или смежных прав, предвидит возможность или неизбежность причинения в результате такого нарушения крупного ущерба и желает этого либо сознательно допускает или относится к этому безразлично. Мотивами преступления могут быть корысть, тщеславие, корыстные побуждения.
Выводы и предложения:
1.Условия наступления ответственности за бездоговорное нарушение авторских прав определяются не только статьями 46-50 Закона об авторском праве, но и - в отношении гражданской ответственности - при нарушении личных и имущественных прав - статьями 1064-1083 ГК РФ, а при нарушении личных неимущественных прав - также и статьи 151 и 1099-1101 ГК РФ.
82
Уголовно-правовая ответственность определяется ст. 146 УК РФ, а административно-правовая ответственность - статьей 49 и 50 Закона об авторском праве и статьей 712 нового Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Эти нормативные акты в совокупности дают достаточно высокую правовую защиту авторских прав (имущественных и личных неимущественных) в случаях их бездоговорного незаконного использования.
2.Понятие незаконного использования авторских прав и в гражданском, и в административной, и в уголовном процессе должно определяться на основе норм Закона об авторском праве, в частности на основе норм статей 15 и 16 этого Закона.
При этом перечень случаев информиспользования приведенный в пункте 2 ст. 16 Закона об авторском праве следует считать исчерпывающим (закрытым).
§ 3. Меры ответственности за бездоговорное нарушение
авторских прав
Согласно положениям Закона об авторском праве и смежных правах, за нарушение авторского права или смежных прав может наступить гражданская, уголовная или административная ответственность, установленная законодательством РФ.
Согласно ст.49 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" в случаях нарушения авторских и смежных прав, обладателям исключительных авторских и смежных прав предоставляется возможность требовать от нарушителя:
- признания прав;
- восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий нарушающих право или создающих угрозу его нарушению;
83
- возмещение убытков, включая упущенную выгоду;
- взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторского права и смежных прав, вместо возмещения убытков;
- выплаты компенсации в сумме от 10 до 50000 минимальных размеров оплаты труда, устанавливаемых законодательством РФ, определяемой по усмотрению суда, вместо возмещения убытков или взыскания дохода;
- принятия иных мер, предусмотренных законодательством РФ1. Нарушителем авторских и смежных прав считается физическое или
юридическое лицо, которое не выполняет требования предусмотренные законодательством об авторском праве и смежных правах, или наоборот не совершает обязательных предусмотренных законом действий.
Обладателями исключительных авторских и смежных прав являются:
- в отношении авторских личных неимущественных прав - авторы;
- в отношении исполнительных личных неимущественных прав -исполнители;
- в отношении имущественных прав - авторских или смежных -владельцы первоначальных авторских и смежных прав (т.е. авторы, исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания) после их смерти (прекращения юридического лица) их наследники (правопреемники) либо — если исключительные права переданы по договору или перешли по закону к иным лицам - эти лица (ими могут быть граждане или юридические лица)2.
Важно отметить, что согласно закону (ст.48), экземпляры произведений и фонограмм, которые были изготовлены или распространены с
1 Защита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. И. В. Савельевой. М, 2001. - С. 112.
2 Гаврилов Э.П. Комментарий Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" М., "Спарк".-С195.
84
нарушением авторских и смежных прав, именуются "контрафактными". Этот термин отличается от термина "нелегальные" экземпляры. Термин нелегальные экземпляры является более широким, т.к. может включать, например, экземпляры, реализованные с нарушением правил торговли и т.д. Термин "контрафактные" относится исключительно к случаям нарушения авторских и смежных прав.
Рассмотрим подробнее перечисленные меры защиты.
Признание права может заключаться, например, в публикации в печати о том, что какое-то произведение, изданное с нарушением права на имя, т.е. без указания фамилии автора, является произведением конкретного автора, либо публикацией в печати информации о том, что обладателем смежных прав на конкретную фонограмму является такая-то звукозаписывающая фирма. Указанная мера защиты особенно актуальна в случаях нарушения личных неимущественных прав авторов. Признание прав является первым способом защиты гражданских прав, указанным в ст. 12 Гражданского Кодекса РФ. Признание прав может относиться к личным неимущественным правам авторов и исполнителей или к имущественным правам.
Мерами по восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, могут являться, например, уничтожение контрафактных экземпляров произведения или передача тиража обладателю авторского права или смежных прав. Прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, может выражаться, например, в прекращении подготовки к выпуску в свет бездоговорного издания или компакт-диска.
Возмещение убытков, включая упущенную выгоду. Под убытками, в соответствии со ст. 15 ГК РФ, понимаются "расходы, которые лицо, чье право было нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества
85
(реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). В том случае, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы".
Такой способ восстановления нарушенного права для обладателя авторского права или смежных прав затруднителен, поскольку требует представления в судебные органы доказательств факта наличия убытков, документов, подтверждающих их размер, а также доказательств того, что убытки были причинены действиями конкретного нарушителя1.
Под убытками правообладателя понимаются убытки, понесенные в случае бездоговорного несанкционированного использования произведения или объекта смежных прав.
Вместо возмещения убытков обладатель авторского права или смежных прав вправе поставить вопрос о взыскании дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторского права или смежных прав. Это означает, что правообладатель может не доказывать размер своих убытков, а вместо этого доказать размер полученного нарушителем дохода и потребовать выплаты ему этого дохода. В данном случае также требуется наличие документов, подтверждающих размер дохода, полученного нарушителем, и доказательства того факта, что данный доход был получен именно вследствие нарушения авторского права или смежных прав. Данная норма существенно укрепляла правовое положение обладателей исключительных авторских и смежных прав, до тех пор, пока 1 января 1995 года не вступила в силу первая часть нового Гражданского кодекса РФ. 4.2 п.2 ст. 15 ГК РФ предусматривает, что, если лицо нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого
Гражданское право. Под ред. А.П Сергеева, Ю.К.Толстого. Т. 3. М., 2000. - С. 180.
86
нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
Наиболее простым и распространенным способом защиты нарушенных прав является взыскание компенсации в размере от 10 до 50000 минимальных размеров оплаты труда, вместо возмещения убытков или взыскания дохода. Конкретный размер компенсации в указанном промежутке устанавливается судом с учетом заявленных истцом требований и обстоятельств дела, исследованных судом. Преимущество данного способа защиты прав заключается в том, что от обладателя авторского права или смежных прав не требуется предоставления огромного количества доказательств, достаточно лишь определиться в своих требованиях и убедить суд в том, что они вполне обоснованы. Такая мера, как выплата компенсаций, требует особого внимания со стороны судей, поскольку сумма компенсации должна назначаться с учетом существа нарушений авторских и смежных прав.
Эта мера должна применяться к нарушениям предоставленных Законом прав обладателей авторских и смежных прав, а не к нарушениям прав и обязанностей сторон по договору. В случае нарушения договорных условий применяются, прежде всего, нормы ответственности, предусмотренные договором.
Поскольку указанная компенсация может быть взыскана вместо убытков, следует полагать, что суд должен определить ее размер в соответствии с примерной суммой убытков. Более того, при отсутствии убытков эта компенсация не должна присуждаться. Подпункт 6 п.1. ст.49 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" предусматривает, что правообладатель может прибегнуть и к другим мерам защиты, предусмотренным законодательными актами.
87
В настоящее время эту норму следует понимать как отсылку, прежде всего к ст. 12 ГК РФ, где содержится перечисление различных способов защиты гражданских прав:
- признание оспоримой сделки недействительной и применение ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки;
- признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;
- самозащита права;
- присуждение к исполнению обязанности в натуре;
- взыскание неустойки;
- компенсация морального вреда;
- прекращение или изменение правоотношения;
- судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону1.
Все эти способы защиты могут быть применены при рассмотрении случаев бездоговорного нарушения авторских и смежных прав.
Обладатели исключительных авторских и смежных прав часто предъявляют требования о денежной компенсации причиненного им морального вреда. При рассмотрении таких требований следует учитывать, что ст.49 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" не регулирует такие требования, их регулируют нормы ст. 150-152 и 1099-1101 Гражданского кодекса РФ.
В сфере авторского права и смежных прав моральный вред подлежит компенсации лишь в тех случаях, когда нарушены какие-либо личные неимущественные права. Повторное использование произведения или записи исполнения без изменения содержания и с указанием имени автора, произведенное без согласия правообладателя, не может служить
1 Защита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. И.В.Савельевой. М, 2001. - СПб.
основанием для предъявления требования о компенсации морального вреда1.
Для зашиты нарушенных авторских прав чрезвычайно важно изъять контрафактные экземпляры из гражданского оборота. Без такой меры само возмещение убытков или выплата компенсаций будут являться лишь воздействием на нарушителя, но не смогут предотвратить дальнейшего нарушения авторских и смежных прав. Именно поэтому ч.4 ст.49 устанавливает обязанность суда общей юрисдикции или арбитражного суда вынести решение о конфискации этих контрафактных экземпляров. Суд также вправе вынести решение о конфискации материалов и оборудования, используемых для воспроизведения, т.е. тиражирования таких экземпляров. Конфискованные контрафактные экземпляры подлежат либо передаче обладателю авторских прав по его просьбе, либо уничтожению. Важно отметить, что третьего варианта закон не предусматривает.
Меры административной ответственности за нарушение авторских и смежных прав.
Административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав установлена Кодексом РФ "Об административных нарушениях". Ст. 150 введенная Федеральным законом 19 июля 1995 года, устанавливает ответственность за продажу, сдачу в прокат и иное незаконное использование в коммерческих целях экземпляров произведений или фонограмм.
Данная ответственность наступает в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ об авторском праве и смежных правах, если на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях и о месте производства, а также информация, которая может ввести потребителей в заблуждение. На экземплярах произведений
1 Гражданское право. Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 3. М., 2000. - С. 182.
89
или фонограмм может быть изменен или уничтожен знак охраны авторских прав или знак охраны смежных прав - тогда также наступает административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав.
За нарушение авторских и смежных прав, влекущее за собой наложение административной ответственности, предусмотрен штраф в размере от десяти минимальных размеров оплаты труда (на граждан), и в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда (на должностных лиц), при этом предусмотрена конфискация контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.
Рассмотрение дел об административных правонарушениях по данной статье подведомственно районным народным судам .
Нормы административной ответственности за нарушение авторских и смежных прав установлены в законодательстве сравнительно недавно, но уже оправдали себя в связи со ставшими повсеместно распространенными нарушениями авторских и смежных прав, прежде всего, в сфере торговли, когда требуется принятие быстрых мер по пресечению нарушения прав.
Меры уголовно-правовой ответственности.
В ст.61 Соглашения ТРИПС сформулировано требование применения уголовной ответственности за пиратское использование авторских прав: страны-участницы должны налагать уголовную ответственность и наказание, по крайней мере, за злоумышленное ...пиратское коммерческое использование объектов авторского права2. Меры уголовного наказания могут включать как лишение свободы, так и денежные штрафы, размеры которых должны быть достаточными, чтобы удерживать других от совершения подобных действий, и должны соответствовать уровню
1 Защита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. И.В.Савельевой. М.5 2001. - С. 119.
2 Защита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. И. В. Савельевой. М, 2001. - С. 118.
90
наказаний, налагаемых за преступления соответствующей тяжести. Соответствующие меры борьбы с пиратством должны включать арест, конфискацию и уничтожение пиратской продукции и любых материалов и приспособлений, которые были использованы при совершении правонарушения. Страны-участницы могут использовать уголовно-правовые и уголовно-процессуальные меры в случаях нарушения прав интеллектуальной собственности, особенно, когда эти нарушения совершаются умышленно и в коммерческих целях".
Уголовная ответственность за нарушение авторских прав необходима по той же причине, что и уголовная ответственность за кражу собственности. Пиратов, нарушающих авторские права, очень трудно схватить за руку, и поэтому одних гражданско-правовых средств борьбы может быть недостаточно. Введение уголовной ответственности в отношении пиратов может служить двоякой цели! быть средством удержания пиратов от совершения действий и средством "выведения их из строя".
Суровость наказания может убедить некоторых людей не заниматься пиратством. Тюремное заключение и уничтожение воспроизведенной продукции может, хотя бы на время, физически предотвратить новые правонарушения.
Уголовной ответственности за нарушение авторских прав подлежат лишь те, кто действовал с умыслом.
Гражданско-правовые средства борьбы с нарушителями авторских прав используются также и в отношении тех, кто действовал неумышленно. Например, журнал, получивший рукопись статьи, публикует ее, не зная, что это пиратская рукопись. Тем не менее, журнал может быть привлечен к гражданской ответственности за нарушение авторского права. Журнал может подать в суд на человека, представившего рукопись, с требованием возместить понесенные убытки, но будет очень затруднительно довести дело до конца. Издатель может ошибочно полагать, что
91
какое-то произведение уже является частью общего достояния, а, опубликовав его, убедиться, что авторское право на эту вещь еще действует. В этом случае издатель несет гражданско-правовую ответственность. В любом случае было бы совершенно неправильно привлекать к уголовной ответственности издателя, который действовал, не имея злого умысла.
Согласно ст.48 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" за нарушение авторских и смежных прав наступает кроме гражданско-правовой и административной, еще и уголовная ответственность.
Уголовная ответственность вытекает из ст. 146 УК РФ: " незаконное использование объектов авторского права и смежных прав, а равно и присвоение авторства, если эти деяния причинили крупный ущерб.. ."1.
Рассмотрим объект, объективную сторону, субъект и субъективную сторону преступления по этой статье.
Объект преступления - авторские и смежные права. Объектом преступления могут являться произведения науки, литературы и искусства. В законе дается понятие автора и соавтора произведения, а также упоминаются как авторы составитель, переводчик, режиссер-постановщик, художник-постановщик, причем автором по законодательству России может быть только физическое, но не юридическое лицо. В ст. 1 Закона дается разграничение авторских и смежных прав. Но, несмотря на указанные в Законе различия авторских и смежных прав в гражданско-правовом смысле, статья 146 УК РФ в одинаковой степени защищает права авторов и права субъектов смежных прав.
Объективная сторона преступления, предусмотренная ч.1 ст. 146 УК РФ, может состоять из нескольких действий, а именно заключаться в присвоении авторства на произведение (исполнение, постановку), т.е. в выдаче чужого результата за собственный творческий труд; в совершении любого действия, связанного с незаконным использованием произве-
1 Комментарий к УК РФ. Под ред. Ю.И.Скуратова. М., - С.317.
92
дения или объекта смежных прав (т.е. их незаконное воспроизведение, распространение, передача в эфир и т.д.). Состав данного преступления имеет материальный характер, т.е. сам факт совершения указанных действий еще не заключает в себе состава оконченного преступления. Лишь при действительном причинении этими действиями крупного ущерба преступление считается совершенным. Поэтому противоправные действия, которые еще не привели к крупному ущербу, но могли его вызвать, образуют покушение на преступление. Те же действия, которые не могли привести к крупному ущербу, уголовным преступлением не признаются.
Рассмотрим первый случай объективной стороны: "незаконное использование авторских и смежных прав". В самом общем виде под незаконным использованием объектов авторского права понимается их использование без согласия автора:
- воспроизведение произведения;
- импорт произведения;
- распространение произведения;
. - переработка произведения (т.е. внесение каких-либо изменений в само произведение, в его название или обозначение имени автора; снабжение произведения иллюстрациями, предисловиями, послесловиями или пояснениями);
- перевод на другой язык;
- иное использование произведения другими лицами без согласия правообладателя.
Перечень этих действий установлен ст. 16 Закона об авторском праве.
Под незаконным воспроизведением либо изготовлением понимается изготовление продукции (например, видеопродукции) ее сбыт, а равно то и другое действие одновременно без соответствующего договора. Под незаконным воспроизведением либо изготовлением понимается изготов-
93
ление с помощью имеющегося оригинального (легального) экземпляра "контрафактных" повторов этого экземпляра, т.е. его копий на материальных носителях1.
Отдельным случаем первого признака объективной стороны может быть присвоение авторства. Под ним имеется в виду выпуск в полном объеме или части произведения под своим именем (плагиат). Законодатель выделил его отдельно.
Случаи так называемого пиратства, т.е. нарушения авторских или смежных прав с целью извлечения коммерческой выгоды, получившие особое распространение за последние годы, практически никогда не бывают сопряжены с присвоением авторства. В этой связи следует отметить, что этот признак объективной стороны преступления по ст. 146 УК РФ не имеет столь важного значения по сравнению с признаком незаконного использования авторских и смежных прав (т.е. использования без согласия правообладателя).
Камнем преткновения в практической реализации ст. 146 УК РФ является вопрос о понятии крупного ущерба. Закон его размера не определяет, что безусловно, является крупной проблемой1. Наиболее близкое решение данного вопроса содержится в примечании 2 ст. 158 УК РФ, где применительно к преступлениям против собственности крупным размером считается стоимость имущества, в 500 раз превышающая минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством на момент совершения преступления. На практике именно эта цифра и принята в качестве ориентира при оценке крупного ущерба, причиненного нарушением авторских прав.
Вместе с тем на практике нет единства в самом понимании ущерба, а именно в том, должен ли трактоваться ущерб как любые его потери,
1 Защита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. И. В. Савельевой. М„ 2001. - СИЗ. 1 Комментарий к УК РФ. Под ред. Ю.И.Скуратова. М. - С.318.
94
включая упущенную выгоду. На наш взгляд к подавляющему большинству случаев откровенного пиратства данную статью применить будет невозможно. Основные имущественные потери обладателей авторских и смежных прав выражаются в той выгоде, которой они лишились из-за действий пиратов. Поэтому представляется, что понятие ущерба в ст. 146 УК РФ должно трактоваться так же, как и в авторском праве.
При рассмотрении объективной стороны преступления по ч.1 ст. 146 УК РФ надлежит также ответить и на ряд других вопросов: событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления); с какого момента преступление признается оконченным; кто, когда и в каких случаях является соучастником преступления; другие обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.
О событии преступления. Получив заявление потерпевшего, следователь и (или) орган дознания обязаны возбудить уголовное дело и принять меры к установлению события преступления, а также лиц, виновных в совершении преступления1.
К событию преступления относится наличие факта совершения преступления: устанавливается наличие контрафактных экземпляров, желательно также точно определить количество реализованной продукции.
Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, характеризуется прямым умыслом. Это означает, что лицо не только осознает, что, например, совершает плагиат или незаконно использует чужое произведение, но и желает этого. Виновный осознает, что он незаконно использует объекты авторского права или смежных прав, либо присваивает авторство, предвидит возможность причинения крупного ущерба и желает или допускает эти последствия. Мотив и цель не являются обязательными признаками субъективной стороны. Ими может быть тщеславие, корысть, зависть, ненависть и т.д. Однако цель зачастую
1 Защита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. И.В.Савельевой. М., 2001. - С. 116.
95
может совпадать с мотивом преступления, хотя иногда цель приобретает самостоятельное значение. Например, плагиат может быть совершен с целью вступления в творческий союз, занятие определенной должности, защиты диссертации и т.д. Отсутствие в действиях правонарушителя вины или неосторожная вина исключают привлечение его к уголовной ответственности.
Преступления по ст. 146 УК РФ, как правило, совершаются группой лиц, роли которых могут быть различны. Согласно ст.32 УК РФ, в случае совместного участия двух или более лиц в совершении преступления такие лица признаются соучастниками.
Расследуя уголовное дело по признакам ч.1 ст. 146 УК либо по признакам ч.2 ст. 146 УК, следователь столкнется с массой трудностей, определяя, кто из соучастников может быть исполнителем или соисполнителем, действия каких лиц из числа соучастников могут быть квалифицированы как действия подстрекателей и пособников. Объясняется это тем, что лицо, организовавшее совершение преступления по признакам ст. 146 УК РФ или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество либо руководившее ими, считается организатором.
Применительно к расследованию состава ч.1 ст. 146 УК РФ роль организатора не требует углубленного анализа. Так, организатор, являющийся почти во всех случаях и инициатором преступления, действуя с прямым умыслом, не может вести преступный бизнес, да к тому же с размахом, без соответствующих соучастников. Изготовление контрафактных видео- и аудиопроизведений требует для него, например: наличия лже-производителя, который осуществляет тиражирование того или иного произведения посредством перезаписи пиратских копий с оригинального экземпляра; наличие экспедиторов-снабженцев, которые закупают чистые видео-, аудиокассеты для последующего изготовления кон-
96
трафактных экземпляров; наличия кассиров-водителей, которые развозят кассеты по торговым точкам, собирают денежную выручку, поставляют товар, ведут учет движения кассет как товарно-материальных ценностей; существование такого элемента, как директора целого ряда торговых точек, именуемого условно бухгалтер; в ряде случаев соучастниками могут быть продавцы торговых точек и т.д. Нет нужды описывать, кто из соучастников, когда, где и при каких обстоятельствах может стать исполнителем, соисполнителем, подстрекателем и пособником. Соучастие в преступлении регулируется главой 7 УК РФ (ст.ст.32-36 УК РФ).
Субъектом преступления может быть частное лицо, достигшее 16 летнего возраста. Должностные лица, исполняющие управленческие функции, нарушившие авторские или смежные права из корыстной или иной личной заинтересованности, должны отвечать за злоупотребление должностными полномочиями по ст.285 УК РФ или за злоупотребление полномочиями по ст.201 УК РФ в коммерческих или иных организациях1.
Статья 146 УК РФ пока еще не находит широкого применения. По неофициальным данным, за 1997 г. в Москве по данной статье было возбуждено лишь 37 уголовных дел, 11 из которых доведено до суда, а по трем вынесены приговоры. Аналогичная картина наблюдается в Санкт-Петербурге и некоторых других регионах страны2.
Очевидно, что приведенная статистика - это лишь капля в море пиратства, которое существует в России. Для сравнения: в США ежегодно возбуждается по этому поводу около 2500 уголовных дел. Во всех развитых странах борьба с пиратством ведется на государственном уровне, а не является делом лишь самих правообладателей. В нашей стране данная проблема пока не только не решается, но и по-настоящему еще не осознана. Проведение эпизодических рейдов и облав на рынках сбыта контрафактной продукции и разгром нескольких киосков видеопроката — вот
1 Комментарий к УК РФ. Под ред. Ю.И.Скуратова. М. - С.318.
2 Мэгтс П.Б., А.П.Сергеев. Интеллектуальная собственность. М., 2000. - С.299.
97
и все меры, которые предпринимаются государством силами практически не подготовленных правоохранительных органов. Между тем борьба с административными правонарушениями и преступлениями в рассматриваемой сфере должна вестись не менее активно, чем с кражами, мошенничеством и другими преступлениями. Выводы и предложения:
1. Компенсация в твердой сумме, предусмотренная в подпункте 5 пункта 1 ст.49 Закона об авторском праве, является удачной и широко применяемой нормой.
Эту норму целесообразно распространить на случаи бездоговорного использования других результатов творческой деятельности. Вместе с тем, следовало бы уточнить сферу действия этой нормы. Вряд ли следует присуждать эту компенсацию, если нарушение не причинило убытков.
2. В ст. 146 УК РФ должен быть нормативно определен крупный ущерб. Отсутствие определения крупного ущерба - серьезный пробел в ст.146УКРФ.
98 Глава 4
АВТОРСКИЕ ДОГОВОРЫ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ИХ
НАРУШЕНИЕ
Щ §1.Понятие авторского договора и его
юридическая природа
Понятие авторского договора, его юридической природы, принципы его построения претерпели существенные изменения в связи с принятием нового законодательства в данной сфере.
Специалисты в области авторского права в СССР, придерживались двух диаметрально противоположных точек зрения относительно содержания авторского договора. Наиболее распространенной была следующая точка зрения: по авторскому договору автор никаких прав не передает, а лишь разрешает их использование на определенных условиях (теория разрешения). Согласно второй точки зрения — авторский договор является средством передачи авторских прав (теория передачи). Была высказана и компромиссная точка зрения о том, что одни авторские договоры (авторские договоры о передаче произведения для использования) не допускают передачу авторских прав, а другие (авторские лицензионные договоры) такую передачу допускают1.
В современных условиях, в связи с изменением социально-экономической ситуации в стране, отказом от идеологических догм, развитием индустрии продуктов, являющихся результатом интеллектуальной деятельности, действующее ныне законодательство об авторском ♦ праве достаточно четко определяет природу авторского договора, указы-
вая на то, что на основе авторского договора осуществляется передача права на использование произведения от автора к другим лицам.
Дозорцев В. А. Авторский договор и его типы. // Советское государство и право. 1997 № 2. - С.46. Гаврилов Э. П. Советское авторское право. М., 1984. - С.196-203.
99
Становление и развитие авторского права в России происходило в целом так же, как и во всем мире, хотя и несколько замедленно и, можно сказать имело свои минусы. Специфической чертой являлось широкое вмешательство государства в отношения между создателями творческих достижений и их пользователями. Авторское право России возникло и долгое время существовало в рамках цензурного законодательства, тем самым государство имело возможность непосредственно влиять на сферу исключительных прав. Также не следует забывать, что законодательство об авторском праве постоянно находилось под влиянием советской идеологии, все наиболее перспективные и яркие достижения использовались исключительно в государственных интересах, практически не соблюдались при этом интересы их создателей, использование осуществлялось часто без выплаты им вознаграждений, без соблюдения интересов наследников и других заинтересованных лиц.
Сейчас эти недостатки постепенно ликвидируются. Российское законодательство по авторскому праву уже соответствует к мировым стандартам.
Авторские права могут передаваться только по авторскому договору, за исключением случаев так называемого свободного использования, предусмотренных ст.ст. 18-26 Закона по авторскому праву. Использование произведений по договорной форме в большей степени, чем в любой другой, обеспечивает полную и достаточную реализацию и охрану, как личных, так и имущественных прав авторов. В принципе в договорном использовании произведений заинтересовано и общество в целом, так как данный порядок стимулирует творческую активность всех его членов.
Действующий закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" в отличие от предшествующего законодательства1, не раскрывает понятия "Авторский договор". В ст. 503 ПС РСФСР 1964, содержалось определе-
1 Гражданское право. Т. 2. Под ред. Е.А.Суханова. 1998. - С.255.
100
ние двух типов договоров, предусмотренных данным кодексом: договора о передаче произведения для использования и лицензионного договора. Статья 139 Основ гражданского законодательства 1991 г. определяла понятие авторского договора следующим образом: в соответствии с авторским договором автор обязан использовать или начать использовать произведения, предусмотренным договором способом, в обусловленном им объеме и в определенный срок и уплатить автору, установленное договором вознаграждение.
В литературе же были высказаны различные определения авторского договора. Следует отметить, что значительное число этих определений связано с законодательством советского периода и неизбежно несет на себе его отпечаток. Например, Савельева И.В. пишет, что авторский договор определяется как договор об использовании организацией созданного автором произведения науки, литературы и искусства в соответствии с культурными потребностями всего общества при соблюдении личных и имущественных правомочий автора1. Таким образом, сторонами авторского договора указаны автор и организация. Иначе и быть не могло, т.к. физическое лицо не указывалось в качестве пользователя. Однако были и такие формулировки, которые не потеряли своей значимости и в наши дни. В большей части это касается характеристики отдельных видов договоров. Например, характеристика В.И. Серебровским постановочного договора на сценическое произведение как договора, в силу которого автор уступает право на публичное исполнение своего произведения, а постановщик (зрелищное предприятие) обязуется осуществить постановку (публичное исполнение его) в определенный срок2.
Более подробное определение авторского договора дается В.А. До-зорцевым: по авторскому договору одна сторона- автор- разрешает дру-
Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области художественного творчества. 1982. - С.56. 2Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1958. - С.34.
101
гой стороне- пользователю использовать произведение или предоставляет ей право распорядиться произведением в том или ином объеме, а пользователь обязуется заплатить автору вознаграждение за использование или предоставление такого права .
Следует согласиться с А.П. Сергеевым в том, что анализ норм Закона об авторском праве позволяет сформулировать определение авторского договора. По авторскому договору автор передает или обязуется передать пользователю свои права на использование произведения в пределах и на условиях, согласованных сторонами в договоре.
Как один из видов гражданско-правовых договоров авторский договор опосредует создание и использование охраняемых авторским правом произведений науки, литературы и искусства. Передавая смысл закона, можно сказать, что допускается передача на основе авторского договора как исключительных, так и неисключительных прав. Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав (пЛст.ЗО Закона об авторском праве). Можно спорить о редакции норм закона, но основной смысл его ясен. Есть две группы авторских договоров: пользователю передаются либо исключительные права, либо неисключительные права.
Для охраняемых авторским правом произведений науки, литературы и искусства правовой режим складывается из исключительного права использования; личных авторских прав; правового регулирования авторских договоров2.
Исключительное право передается только субъекту, указанному в данном авторском договоре, передача не может осуществляться никому
'Дозорцев В.А. Авторский договор и его типы // Социалистическая законность. 1984. №5.-С23.
2 Гаврилов Э. П. Исключительные права на нематериальные объекты. /Патенты и лицензии /№3. 2001.- С.13.
102
другому, что позволяет защитить его от третьего лица. Договором определяются пределы, рамки, за которые недопустимо выходить, и, кроме того, контрагент вправе запрещать подобное использование любым другим лицам. Если лицо, которому переданы исключительные права, не осуществляет защиту этого права, автор согласно норме п.2.ст.ЗО Закона об авторском праве может сам запретить использование произведения другим лицам. В данном случае имеет место запрет третьим лицам, т.е. не сторонам договора, а лицам, с которыми автор в договорных отношениях не состоит.
Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом (т.е. пользователь получает право использования произведения определенным способом наряду с другими лицами).
Если в авторском договоре прямо не указывается, что передаваемые права являются исключительными, то данные права считаются неисключительными.
Если по авторскому договору передаются исключительные права, то только лицо, их приобретшее, имеет право использовать произведение определенным способом в пределах установленного срока. Кроме того, такому лицу предоставлено право запрещать подобное пользование третьими лицами.
В случае неосуществления защиты переданных прав автор может сам запретить использование произведения лицам, нарушающим исключительные права на произведение (ч. 2, п. 2, ст. 10 Закона об авторском праве).
Передача неисключительных прав по авторскому договору означает разрешение пользователю использования произведения наравне как с
103
обладателем исключительных прав, передавшим такие права, так и (или) другим лицам, получившим разрешение на использования этого произведения таким же способом.
Пунктом 4 ст. 30 Закона об авторском праве установлено следующее: "Право, передаваемого по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не установлено иное".
Это положение Закона об авторском праве толкуется чрезвычайно жестко, что может привести и приводит к неверным выводам.
Так, Н.В.Макогонова, пишет: "Если в авторском договоре прямо не отмечено, что передаваемые права являются исключительными, то данные права являются неисключительными".
Символичный вывод делает судья Останкинского межмуниципального района народного суда г. Москвы по иску певицы Д. к поэту Д. и композитору М, о взыскании убытков за нарушение авторских прав. Свое решение по данному делу от 28 сентября 1999 г. судья мотивирует следующим образом: "Поскольку в договоре от 3 декабря 1993 года между истицей Д. и ответчиками - поэтом Д. и композитором М. прямо не указано, что передаются истице исключительные права, то, следовательно, поэт и композитор передали певице, как исполнителю песни, неисключительные права".
Действительно, в соглашении между истицей и ответчиками словосочетание "исключительные права" отсутствует. Однако согласно ч. 1 ст. 431 ГК РФ "При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений". Поэтому представляется, что сделанный судьей вывод несостоятелен, поскольку в решении отсутствует буквальное толкование, содержащихся в сочетание слов и выражений (например "переуступка авторских прав сроком на 10 лет"), а сделана только ссылка на отсутствие в соглашении указания на исключительность передаваемых прав.
104
Другой пример: товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к издательству о конфискации сборника рассказов, изданного ответчиком, и взыскании убытков. Суд, признав истца обладателем исключительных прав на сборник и его распространение, установил факт нарушения этих прав и удовлетворил иск.
Обжалуя это решение, ответчик ссылался на п.4 ст.ЗО Закона об авторском праве, предусматривающий, что права, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.
В авторском договоре не было прямого указания на передачу автором исключительных прав товариществу, следовательно, по мнению ответчика, полученные товариществом права являются неисключительными, что лишает его возможности предъявить иск к третьим лицам, в соответствии со ст.49 названного Закона.
Суд отклонил доводы ответчика. То обстоятельство, что в договоре нет словосочетания "исключительные права" для обозначения предмета договора, не дает основания считать приобретенные права неисключительными.
В Информационном письме Высшего Арбитражного суда РФ от 28 сентября 1999 г. № 47 содержится прямое разъяснение по этому вопросу. "Если в договоре о передаче авторских прав при обозначении предмета договора прямо не использовано словосочетание "исключительные права", то характер передаваемых прав определяется исходя из содержания всего договора"1.
Авторский договор разделяется на множество разновидностей, каждая из которых имеет свои особенности. Существует много критериев, в соответствии с которыми можно провести классификацию авторских договоров.
Информационное письмо № 47 Высшего арбитражного суда Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. № 11. 1999. - С.73.
105
В зависимости от вида произведений, по поводу которых договоры заключаются, можно выделить следующие группы договоров: авторские договоры на создание и использование литературных, музыкальных, аудиовизуальных, архитектурных и других произведений. На практике существуют три отдельных издательских договора - на издание литературных произведений, музыкальных произведений и произведений изобразительного искусства. Каждый из них имеет определенную специфику.
В зависимости от того, что именно является предметом авторского договора - готовое произведение или произведение, которое только необходимо создать, различают авторские договоры заказа или авторские договоры на готовое произведение. Договор заказа должен подробно регламентировать требования, предъявляемые к будущему произведению, в частности устанавливать его жанр, назначение, объем и другие параметры, устанавливает сроки и формы представления работы заказчику, порядок устранения замечаний и т.п. Автор имеет право на получение аванса.
Иногда возможно выделение такого вида договора, как договор на готовое, но еще не одобренное произведение, но на наш взгляд данный договор не утрачивает характера договора заказа, в рамках которого могут быть урегулированы все возникающие вопросы, в том числе, связанные с выплатой аванса.
Авторские договоры могут быть связаны с использованием еще не опубликованного произведения или произведения, которое уже доведено до всеобщего сведения. Как правило, это оказывает существенное влияние на размер гонорара и форму его выплаты. Например, по ранее действовавшему типовому постановочному договору автор драматического произведения за его создание и уступку права первого публичного исполнения имел право получить от театра вознаграждение в размере: а) при подписании договора (аванс) - 25%, б) по принятии театром произведения - 50%, в) после первого спектакля (премьеры) - 25%. Театры, ко-
106
торые осуществляли постановку уже опубликованного произведения, выплачивали автору лишь постспектакольное вознаграждение за публичное исполнение его произведения1.
Наиболее распространенным видом авторского договора является издательский договор. Согласно данному договору осуществляется издание и переиздание любых произведений. Издательский договор наиболее полно урегулирован действующим законодательством, поэтому часто нормы закона связанные с использованием произведения издательскому договору, распространяются на другие виды авторских договоров, например, в случаях разрешения споров по ним.
Постановочный договор заключается тогда, когда основным способом опубликования произведения является его публичное исполнение. До последнего времени постановочный договор мог иметь своим предметом только неопубликованные сценические произведения, в настоящее время постановочный договор заключается в отношении любых произведений - как не обнародованных, так и обнародованных.
Сценарный договор регламентирует отношения, связанные с использованием текста, по которому снимается кинофильм, телефильм, делается радио- или телепередача, проводится массово-зрелищное мероприятие и т.п. Его основное отличие от постановочного договора заключается в том, что литературный сценарий используется не в своем первоначальном виде, а служит основой для создания наиболее приближенного к нуждам кинематографа, телевидения, радио, режиссерского сценария, по которому собственно и ставится фильм или делается передача.
Авторские договоры могут быть также следующих видов: договор о депонировании рукописи, договор художественного заказа на произведение изобразительного искусства, договор на использование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства.
1 Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.261.
107
Согласно общепринятой в договорном праве классификации авторский договор носит характер:
- двухстороннего - сторонами договора являются обладатель авторского права и пользователь;
- консенсуальный - для заключения и вступления его в действие достаточного согласия сторон;
- взаимный - обладают правами и обязанностями обе стороны;
- возмездный - каждая сторона получает плату либо иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей;
- каузальный - из договора видно его основание. Перечисленные виды авторских договоров не исчерпывают всех
способов использования произведений1.
Содержание и форма авторского договора определены ст.ст.31,32 Закона об авторском праве.
Согласно ст. 169 Гражданского кодекса Российской Федерации авторский договор должен быть заключен в письменной форме, либо по желанию сторон ему может быть придана квалифицированная письменная форма, т.е. он нотариально заверяется.
Для произведения, публикуемого в периодической печати, допустима устная форма. Но сразу надо отметить, что устная форма затрудняет возможность защиты авторского права в случаях, когда произведение остается невостребованным, не публикуется или публикуется в измененном виде, без согласования с автором.
Несоблюдение письменной формы авторского договора само по себе не делает данный договор недействительным, но влечет за собой последствия, предусмотренные ст. 162 Гражданского кодекса Российской Федерации: т.е. если одна из сторон будет оспаривать факт заключения договора, другая сторона не может ссылаться в подтверждение договора
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.254.
108
на свидетельские показания. Во внимание суд принимает только письменные доказательства, в частности, переписку между автором и организацией, расписку в получении аванса, рецензии и т.д. Указанные письменные документы должны свидетельствовать именно о наличии авторского договора, а не о предварительных договорных контактах автора и организации.
По ст.31 Закона об авторском праве, авторский договор должен содержать способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
Анализ содержания авторского договора начнем с характеристики обязанностей автора. Основной обязанностью автора является создание и передача организации-заказчику своего произведения1. Автор обязан лично и надлежащим образом исполнить заказанную работу, привлечение соавторов возможно только с согласия организации-заказчика, что обычно оформляется составлением нового или изменением старого договора. Автор обязан представить работу в указанный в договоре срок или досрочно, если в договоре не оговорено иное. Произведение передается заказчику в указанном виде, надлежащим образом оформленное, в предусмотренном количестве экземпляров и т.д. Для предотвращения различного рода споров передачу следует оформлять соответствующим документом, например, особой распиской. По результатам рассмотрения произведения организацией-заказчиком может быть принято решение о доработке, внесении изменений и исправлений. Автор обязан внести эти исправления, но при этом он может действовать только в оговоренных
1 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.278.
109
договором пределах. Срок внесения изменений должен быть согласован автором и заказчиком между собой. Заказчик не может настаивать на том, чтобы автор изменил свою позицию по тому или иному спорному вопросу, хотя бы, по мнению заказчика, данная позиция была неверной.
Также следует отметить, что в течение всего срока действия авторского договора о передаче исключительных прав автор не вправе без согласия другой стороны передавать третьим лицам указанное в договоре произведение или его часть для использования его тем же способом и в установленном договором порядке.
Организация -заказчик также принимает на себя ряд обязанностей. Прежде всего она должна принять и рассмотреть представленное автором произведение1. Принятие произведения означает проверку качества его оформления и комплектности, которая осуществляется в порядке, установленным конкретным договором. Для оценки произведения организация может отправить его на рецензирование; при этом время рассмотрения рукописи на просмотре в соответствующей организации при подсчете срока рассмотрения произведения заказчиком исключается.
Решение об отклонении произведения, как правило, оформляется специальным актом, в нем должны быть точно отражены мотивы отказа, которые могут оспариваться автором.
Приобретая по договору права на использование произведения, организация-пользователь обязана обеспечить соблюдение всех личных неимущественных прав автора. В принципе указанная обязанность лежит не только на договорном контрагенте автора, но и на третьих лицах. Особенно следует указать то, что пользователь должен соблюдать право автора на защиту произведения от всякого искажения, поскольку именно по этому поводу чаще всего возникают конфликтные ситуации. Объем и способы использования произведения определяются сторонами в самом
1 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.281.
по
договоре. Автор может передать пользователю все имеющиеся у него имущественные права, но чаще всего по договору передается только часть прав, а остальные сохраняются за автором и могут быть переданы другим лицам.
Следует подчеркнуть, что организация обязана использовать работу автора именно тем способом, который предусмотрен договором. Так, по издательскому договору организация обязана издать произведение, по постановочному договору — осуществить постановку спектакля и т.п. Использование договора иным, не предусмотренным договором способом, является нарушением договора и приравнивается к бездоговорному использованию.
Авторский договор носит, как правило, возмездный характер и поэтому на пользователе произведения лежит обязанность по выплате автору вознаграждения за использование работы. Размер, форма, сроки и порядок выплаты вознаграждения определяется сторонами. В Законе РФ об авторском праве указано, что размер оплаты не должен быть меньше минимальных ставок, которые установлены правительством РФ и должен индексироваться одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы1.
Наряду с рассмотренными обязанностями, в отдельных видах авторских договоров, могут предусматриваться и некоторые другие обязанности. Например, в авторские договоры могут включаться условие о предоставлении в собственность автору определенного числа бесплатных экземпляров произведения; издательские договоры часто обязывают издательства письменно сообщать автору о намерении переиздать произведение и т.д.2.
1 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.285.
2 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.287.
Ill
Рассмотрим момент прекращения авторского договора. Его прекращение ведет к отпадению прав и обязанностей его участников, а в некоторых случаях - к возложению на кого-либо из них отрицательных последствий данного юридического факта. Основания, условия и последствия прекращения, вытекающих из авторского договора регулируются как общими положениями гражданского законодательства (гл.26 ГК РФ "Прекращение обязательств"), так и специальными нормами авторского права, в которых отражаются особенности авторских договоров.
Чаще всего прекращение авторских договоров связано с истечением срока их действия. Согласно ст.408 ГК РФ исполнение обязанностей по договору уже является самостоятельным основанием прекращения существовавшего обязательства. Но не всегда нормы данной статьи в точном смысле применимы к субъектам авторского права, так как некоторые права и обязанности сторон не исчерпываются их исполнением и сохраняют силу в течение всего срока действия договора. Например, по договору о передаче исключительных прав автор должен воздерживаться от передачи прав на использование произведения третьим лицам до прекращения действия договора; в течении этого же периода организация может неоднократно использовать произведения, если только конкретным договором не определены четкие пределы его использования. Но истечение срока договора прекращает его действие и тогда, когда произведение фактически не используется заказчиком, независимо от того, какими причинами это вызвано. В ранее действовавшем законодательстве данный вопрос решался так: стороны не могли договориться о продлении срока действия договора. Новым авторским законодательством вопрос о продлении срока действия договора передан на усмотрение самих сторон. Поэтому, если срок договора истек, но стороны продолжают работу по подготовке произведения к использованию, им следует заключить дополнительное соглашение, в котором четко оговаривались бы все вопросы,
112
связанные с судьбой договора. Иначе возникающие споры будут решаться судом, который в зависимости от конкретных обстоятельств может поддержать либо пользователя, доказывающего достижение сторонами соглашения о продлении срока действия договора, либо автора, ссылающегося на заключение сторонами нового авторского договора с неопределенным сроком его действия.
Возможно досрочное прекращение действия авторского договора в связи с отказом пользователя от дальнейшего использования произведения. Например, издательство, опубликовавшее произведение, может отказаться от его дальнейшего переиздания, хотя и могло бы делать это до полного истечения срока действия договора. Основанием для прекращения договора в данном случае является письменный отказ издательства.
Авторский договор может быть прекращен в любой момент по соглашению сторон, причем это соглашение может быть как в форме мировой сделки, в форме прощения долга, в форме соглашения о замене одного обязательства другим.
Авторский договор может быть прекращен в связи с невозможностью исполнения, если это вызвано обстоятельством, за которое должник не отвечает (ст.416 ГК РФ). Если невозможность исполнения авторского договора вызвана обстоятельством, за которое должник несет ответственность, обязательство, возникшее из авторского договора, не прекращается, а видоизменяется, так как вместо обязанности исполнить обязательство наступает ответственность должника за неисполнение обязательства. Следует учитывать, что невозможность исполнения как обстоятельство, прекращающее действие авторского договора, является окончательным.
Основанием для прекращения авторского договора может быть смерть автора или ликвидация юридического лица, выступавшего в качестве стороны договора (ст.418 - 419 ГК РФ). Если произведение практи-
113
чески готово для использования и нет причин для отказа от его использования со стороны заказчика, то возможно заключение нового договора с наследниками: закон не препятствует этому - происходит простое правопреемство.
И последнее: в случаях предусмотренных договором, он может быть прекращен по одностороннему заявлению той или иной стороны в связи с нарушением контрагентом существенных условий договора.
В случае, если какая-либо из сторон не согласна с расторжением договора или теми основаниями, по которым оно производится, то спор рассматривается в судебном порядке.
Выводы и предложения:
1. Авторский договор должен соответствовать императивным нормам, содержащимся в ГК РФ и в Законе об авторском праве. Ответчик по спору о нарушении авторского договора может освободиться от ответственности, если докажет, что авторский договор не соответствует указанным выше императивным нормам и потому он считается недействительным.
2. Одним из основных условий авторского договора является условие о характере передаваемого по договору права. Право может передаваться как неисключительное или как исключительное.
Даже если передаваемое право прямо не названо в договоре исключительным, оно должно считаться исключительным, если его исключительный характер вытекает из других условий авторского договора.
114
§ 2. Условия действительности авторского договора как предпосылка ответственности
Свобода авторского договора проистекает из общегражданского принципа, предусмотренного в ст.421 ГК РФ, которая гласит: "Гражданские и юридические лица свободны в заключение договора".
Автор и его контрагент свободны при заключении договора.
Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Для признания такового договора действительным, необходимо соблюсти лишь обязательные для сторон правила, установленные Законом и иными правовыми нормами (императивные нормы), действующие в момент его заключения.
В отношении авторского договора это требование ст.422 ГК РФ означает, что автор не вправе передать по договору личные неимущественные права (авторство, имя); нельзя заключать договор на больший срок, чем действует авторское право; необходимо в договоре указать конкретное право, подлежащее передаче.
Действующее авторское законодательство отказалось от существования, каких - либо типовых авторских договоров как особых подзаконных актов, сковывающих инициативу сторон.
Действительность авторского договора основывается на соблюдении предъявляемых к нему требований.
Анализ законодательства, касающегося содержания авторских договоров и судебной практики, свидетельствует о том, что такие требования, прежде всего, касаются:
- правомочности субъектов авторского договора;
- характера передаваемых прав;
- способов использования произведения;
- срока, на который передается право;
- территории, на которой может осуществляться использование;
115
- формы заключения договора;
- размера вознаграждения и порядка его определения за каждый способ использования, а также сроков его выплаты.
Субъекты авторского договора.
Субъектами авторского договора являются, с одной стороны, автор произведения или его правопреемник, с другой — пользователь произведения.
Обязательным участником договора является автор — создатель произведения или его правопреемник. Им может быть любое лицо, к которому перешли авторские права либо в силу закона, либо на договорной основе.
Пользователем является лицо, которому передаются авторские права. Оно может быть также физическим или юридическим лицом
Поскольку чаще всего в роли пользователей выступают специализированные организации (например, издательство), для подтверждения законности осуществляемых ими видов деятельности они должны обладать соответствующей лицензией. В настоящее время и граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью, связанной с воспроизведением и распространением произведений, заключив авторские договоры с обладателем авторских прав. На такой вид деятельности также выдается лицензия.
Действительность авторского права уже упоминалась выше. Что же касается передачи имущественных прав правопреемником или иными лицами при заключении договора, то законность осуществляемых ими действий должна быть подкреплена наличием документов, подтверждающих факт правопреемства.
Под предметом авторского договора понимается конкретное произведение, условия использования которого оговариваются сторонами договора. Иными словами, одна сторона авторского договора, являющаяся
116
субъектом авторского права, передает другой стороне —пользователю конкретные имущественные права на условиях и на срок, определяемые договором. Имущественные права, которые могут быть переданы по договору, перечислены в ст. 16 Закона об авторском праве.
В чЛ п.1 ст.ЗО Закона об авторском праве подчеркивается, что имущественные права, указанные в ст. 16 Закона об авторском праве, могут передаваться только по авторскому договору, за исключением отдельных случаев, предусмотренных Законом (ст.ст. 18-26 Закона).
Права, предусмотренные п.2 ст.16, могут передаваться как полностью, так и частично1.
Независимо от того, передаются права полностью или частично, необходимо, чтобы стороны точно и полно указывали объем передаваемых прав; в противном случае договор будет признан несостоявшимся.
Закон содержит императивные нормы, относящиеся к предмету договора.
Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем (п.5 ст.31 Закона об авторском праве). Пунктом 5 запрещается заключение авторских договоров на произведения, которые автор создаст в будущем. Такие договоры должны признаваться недействительными. Предметом договора не могут быть произведения, неизвестные на момент заключения договора (ч.2 п.2 ст.31 Закона об авторском праве). Под правами, неизвестными на момент заключения договора, подразумеваются новые способы и формы использования произведений, которые могут появиться после заключения договора.
Э.П.Гаврилов обращает внимание на несоответствие оговорки о том, что автор передает все права на использование произведения любыми способами и в любых формах, включая сюда также те способы и фор-
1 Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах" М., 1996.-С.122.
117
мы, которые могут появиться в будущем (ч.2, п.2, ст.31 Закона об авторском праве). Наличие такой оговорки не гарантирует действительности договора.
В этом случае следует заключить новый договор или дополнительное соглашение.
Срок авторского договора.
В действующем законодательстве об авторском праве, вопрос о сроке авторского договора регламентируется самими сторонами: стороны сами решают, на какой срок передаются авторские права на произведение. Тем не менее, в авторском договоре указание срока, на который передаются права, не является обязательным условием договора1.
Такой вывод позволяет сделать анализ п.1 ст.31 Закона об авторском праве, который гласит: "При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора".
Следует заметить, что согласно указаний закона договор может быть расторгнут по инициативе автора, а не пользователя и в одностороннем порядке, что противоречит ст.310 ГК РФ. Это подчеркивает необходимость установления согласованного сторонами срока действия авторского договора. В случае передачи пользователю исключительных прав на произведение, только он имеет право на его использование в течение всего срока действия договора.
Если же в период действия авторского договора автором будут переданы также исключительные права на это же произведение другому лицу на той же территории, то второй договор должен быть признан недействительным. По такому же пути идет и судебная практика. Так, меж-
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.273.
118
ду издательством "А" и автором. 23 октября 1995 года был заключен договор сроком на пять лет о передаче исключительных прав на учебник "История России". В нарушение п. 2 Договора в 1997 году передал права на данное произведение также издательству "В".
Территория, на которой может осуществляться использование произведения.
С развитием широкого культурного обмена между нашей страной и другими странами увеличиваются масштабы использования произведений российских авторов за рубежом.
Важной особенностью авторских прав является их строго территориальный характер. Иными словами, по общему правилу, действие авторских прав на произведение ограничивается территорией того государства, где это произведение было создано. Это означает, что в других государствах произведение может быть использовано без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения. Для того, чтобы произведение, охраняемое на территории одного государства, получило охрану на территории другого государства, необходимо, чтобы между этими государствами был заключен соответствующий двусторонний договор или чтобы эти государства были участниками многостороннего соглашения о взаимном признании и охране авторских прав1.
Если произведения российских авторов на территории соответствующего иностранного государства не охраняются, определенные гарантии соблюдения авторских прав могут быть обеспечены лишь конкретным авторским договором. При этом ответственность перед автором будет нести только его контрагент по договору, третьи лица, как правило, могут свободно использовать произведение, если только авторское законодательство соответствующей страны не гарантирует охрану всех без исключения произведений.
1 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.254.
119
Размер вознаграждения и порядок его выплаты.
К числу имущественных прав авторов ранее действовавшее законодательство и наука традиционно относили право на вознаграждение за использование произведения. Новый авторский закон, безусловно также признает за автором указанное право, хотя в общем перечне авторских правомочий оно прямо и не названо. Закон исходит из того, что автор вправе требовать выплаты ему вознаграждения за использование произведения в любой форме и любыми способами.
Наибольшее практическое значение имеет предусмотренное авторским законом право на вознаграждение авторов служебных произведений. Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. Однако п.2 ст. 14 Закона "Об авторском праве и смежных правах " устанавливает, что "размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем". То есть, не исключена возможность получения автором особого вознаграждения за использование работодателем достигнутых им творческих результатов. Создатели служебных произведений имеют право на получение особого вознаграждения, что подтверждается принятым 21 марта 1994 г. Правительством РФ постановлением "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства". Согласно п.З раздела 2 автору полагается вознаграждение, предусмотренное настоящим Положением, если в договоре не предусмотрено иное.
Особый случай выплаты авторского вознаграждения предусматривает ст.26 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", посвященная воспроизведению аудиовизуальных произведений и звукозаписей в личных целях. Сбор и распределение рассматриваемого вознагражде-
120
ния осуществляется одной из организаций, управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии с соглашением между ними. Если этим соглашением не предусмотрено иное, указанное вознаграждение распределяется в следующей пропорции: 40% - авторам, 30% — исполнителям, 30% — производителям фонограмм .
Авторское вознаграждение должно определяться в авторском договоре, за каждый способ использования произведения в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения. Только в том случае, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, - в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом, что оговаривается в п.З ст.31 Закона об авторском праве.
В отношении авторского вознаграждения законодательство устанавливает следующую норму: в случае, если в авторском договоре об издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения.
Согласно п.1 ст.317 ГК РФ денежные обязательства должны быть выражены в рублях. Рубль - законное платежное средство на всей территории Российской Федерации.
В авторский договор может быть включена валютная оговорка, что существенно в условиях финансовой неустойчивости для интересов экономически более слабой стороны.
В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в евро по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа (на день,
1 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.282.
121
предшествующий платежу, или на иную дату, установленную законом или соглашением сторон). В авторском договоре, указанная дата может быть поделена, если в него включается валютная оговорка. Такая практика широко используется; например, в издательских договорах записывается, что оплата производится по курсу на день, предшествующий уплате авторского вознаграждения.
Выводы и предложения:
1. Несмотря на принцип свободы гражданских договоров (ст.421 ПС РФ), авторский договор должен соответствовать условиям, указанным в ст.31 Закона об авторском праве, а именно, точно указывать предмет договора, объем передаваемых прав, размер вознаграждения (если только автор от него не отказался).
2. В авторском договоре желательно указать срок его действия; в противном случае права пользователя могут оказаться ущемленными.
§ З.Ответственность по авторскому договору
Специальное регулирование гражданской ответственности по авторскому договору содержится в ст.34 Закона об авторском праве.
В соответствии со ст.401 ПС РФ, если в авторском договоре участвует индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, то их ответственность за нарушение авторского договора, как правило, подпадает под норму п.З ст.401 ПС РФ, т.е. ответственность возникает и при отсутствии вины.
Напротив, для автора и для других участвующих в договоре граждан и организаций, не осуществляющих коммерческую деятельность, ответственность наступает только при наличии вины.
Ответственность автора. Прежде всего, устанавливается вина автора в нарушении им договорных обязательств. Лицо, нарушившее обяза-
122
тельство может доказать свою невиновность. На размер ответственности не влияет ни форма вины, ни ее степень. При наличии объективных причин, например, болезнь и т.д. послужившие в результате неисполнению договорных обязанностей, автор ответственности не несет.
При установлении факта нарушения договора и установлении размера причиненного ущерба, можно говорить, о возмещении убытков, как о мере ответственности1.
Пользователь несет убытки, включая расходы на подготовку произведения к обнародованию, неполученные доходы, которые пользователь рассчитывал получить в случае исполнения автором своих обязанностей. Возмещение убытков в полном объеме должно быть только в том случае, если речь идет о готовом произведении как о предмете авторского договора. Если это не так, то автор должен возместить заказчику только реальный ущерб, а упущенная выгода заказчика не возмещается. Автор несет обязанность по возмещению убытков только в том случае, если существует причинная связь между допущенными им нарушением условий договора, и вытекающим из этого последствий. Пользователь в свою очередь должен доказать существование такой связи. Суд имеет право уменьшить размер ответственности автора, если пользователь умышленно содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением автором своих обязанностей.
Если полностью доказана вина автора, и выявлены признаки противоправности, по отношению к автору применяются любые предусмотренные законом санкции. Применение санкций следует в том случае, если имеет место неисполнение автором условий договора, в частности, просрочка автора в представлении произведения; невыполнение заказанной работы; отказ автора от внесения исправлений в произведение, предложенных ему в порядке и пределах, установленных договором; не вы-
1 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.314.
123
полнение роботы самим автором, если автор не согласовав это с контрагентом по договору о передаче исключительных прав, передал другим лицам произведение для использования.
При просрочке в передаче произведения автором заказчику возможно применение санкций по отношению к автору. При существовании объективных причин просрочки, что автор докажет, они могут быть учтены судом. К примеру, если автор болел определенный срок, то это обстоятельство может служить ему оправданием. Если произведение, в нарушение договора не оформлено надлежащим образом, то оно, считается не представленным.
Исходя из общегражданского правила, закрепленного в ст.405 ГК РФ заказчик может расторгнуть договор, если он не получил произведение в срок, оговоренный в договоре, хотя и не по вине автора1. Если по этой причине расторгается договор, то при отсутствии вины автора, заказчик не имеет права применить к нему иные меры ответственности, кроме взыскания реального ущерба. Чаще всего прекращение договора не выгодно самому заказчику. Он может не пойти на одностороннее расторжение договора с автором, который допустил просрочку, хотя из этого могут вытекать правовые последствия. В случае, если при изучении произведения, после его принятия заказчик посчитает его не пригодным, на этом основании он может отклонить произведение, не ссылаясь на допущенную автором просрочку.
Заказчик вправе требовать расторжения договора, возврата аванса или применить иные санкции, если автор отступил от условий договора при выполнении им заказанной работы или недобросовестно ее исполнил. Отступление автора от условия договора может касаться лишь его объекта, т.е. относиться к несоответствию жанра, назначения, темы, объема и других параметров сданного произведения обусловленному дого-
1 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001.-С.306.
124
вором объекту. Существенность отступлений от условий договора оценивается в процессе рассмотрения произведения и зависит от точности определения в договоре требований к объекту .
Автор может осуществить некоторые отступления от условий договора, если они, к примеру, незначительные. Если имеет место такой факт, то он доказывается заказчиком. Но автор имеет право обжаловать решение заказчика об отклонении произведения в судебных инстанциях и потребовать проверки по этому основанию обоснованности расторжения договора. Встречаются также случаи, когда по не зависящим от автора причинам происходит изменение объекта договора, например, тема стала не актуальной, изменились данные и появились новые, в корне изменился взгляд автора на проблему. Если автор создал уникальное произведение, но совершенно не то, что оговаривалось в договоре, то право расторжения договора в одностороннем порядке остается за заказчиком. Но если автор все же докажет, что отступление обусловлено объективными причинами, то иные меры ответственности, кроме взыскания реального ущерба, к нему не применимы.
Основанием для расторжения договора может послужить также недоброкачественность произведения. В данном случае нужно разграничить понятия недобросовестности и вины. Подразумевается не просто вина автора, который создал некачественное произведение, а то, что автор умышленно совершил неправомерные действия.
Довольно часто встречаются случаи, когда неправомерные действия затрагивают охраняемые законом права и интересы третьих лиц; они в свою очередь вправе инициировать расторжение авторского договора. Однако бытует неправильное мнение о том что, в этом случае, пользователь произведения, который из-за понесенных им затрат на подготовительные работы не желает расторжения договора, не несет ответственно-
1 Гражданское право. Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К., М., 2000. - С.216.
125
ста перед третьим лицом, в отличие от другой стороны, недобросовестно выполнившей свои обязательства по договору. По действующему законодательству ответственность в такой ситуации возлагается и на недобросовестного автора, и на пользователя произведения. На субъекта, который совершил неправомерные действия, возлагается ответственность за нарушения личных неимущественных прав, а имущественная ответственность перед потерпевшим возлагается на пользователя произведения, который обязан возместить потерпевшему все имущественные потери: их размер может превышать или, наоборот, быть меньше, чем авторское вознаграждение, выплаченное автору - нарушителю. Если у пользователя нет возможности взыскать со своего недобросовестного автора полученные последним суммы, то последует расторжение договора, что может оказаться морально и экономически оправданным.
В отечественном авторском праве существует презумпция добросовестности автора, которая должна быть опровергнута организаций путем приведения конкретных доказательств его неправомерных действий1. В противном случае, автор может настаивать, что его постигла творческая неудача. Заказчик также может отказаться от произведения в связи с непригодностью, в связи с чем договор с автором может быть расторгнут. В такой ситуации автор вполне может претендовать на полученное им по договору вознаграждения определенного конкретным договором. Это правило выступает как правовая гарантия интересов автора.
В обязанности автора по договору, входит учет замечаний заказчика в отношении произведения, оговоренных в рамках заключенного договора. Такие замечания составляются в письменной форме на протяжении срока, который устанавливается для рассмотрения произведения, и не могут предъявляться более оговоренного в договоре числа раз. Стороны должны обязательно установить точные сроки, в которые должны устра-
1 Соловьев Р. В. Авторское право: Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2001. - С. 108.
126
няться указанные недостатки. Если все условия выполнены, а автор не выполняет указанные исправления или создает иллюзию исправлений, то к нему могут быть применены санкции, предусмотренные договором. В случае, когда автор не согласен с заказчиком и ему кажется, что заказчик выходит за пределы договора или его замечания противоречивы и неконкретны, он должен доказать свою правоту. Если автор отказывается внести изменения в произведения в связи со своими убеждениями или по другим теоретическим причинам, то в данной ситуации заказчик вправе отклонить произведение как непригодное и отказаться от договора, но он не имеет права взыскать с автора убытки или применить иные меры ответственности.
Бывают ситуации, когда необходимо внести изменения в произведения с учетом новых жизненных ситуаций уже после того, как его одобрили. Как правило, условия внесения изменений оговариваются сторонами дополнительно, так как в основном в авторских договорах они заранее не определяются. Отказ автора от переработки одобренного произведения дает заказчику право расторгнуть договор. Однако в данном случае за автором сохраняется все выплаченное вознаграждение, учитывая состоявшее одобрение произведения.
Другим основанием расторжения авторского договора и применения иных санкций считается нарушение автором обязанности лично создать произведение, определенное договором. Следовательно, передача другому лицу прав и обязанностей по договору, равно как и привлечение соавторов могут происходить лишь с согласия заказчиков и оформляются соответствующим изменением договора. При этом подразумеваются лица, вносящие творческий вклад в создание произведения, а не оказывающие автору техническое содействие: последних он может приглашать без согласия заказчика, если только в договоре не указано обратное1.
1 Соловьев Р. В. Авторское право: Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2001. - С.109.
127
Нужно заметить, однако, что оправданием для автора не может служить его стремление закончить работу в указанный срок или привлечь к созданию произведения более опытного специалиста. На все случаи автор должен согласовать с заказчиком, привлечение нового соавтора.
При нарушении автором своих обязательств не передавать право на использование произведения третьим лицам на протяжении срока действия договора, заранее не уведомляя в письменном виде противоположную сторону, пользователь имеет право расторгнуть договор, взыскать выплаченное вознаграждение и применить иные санкции.
Что касается третьих лиц, заключившим с автором договоры относительно использования одного и того же произведения, то положение их состоит в следующем. Тот, кто приобретает исключительные авторские права по авторскому договору, имеет право потребовать от любых третьих лиц прекращение использования произведения теми способами, на которые он имеет исключительные права (п. 3 ст. 30 Закона об авторском праве).
Наряду с теми нарушениями, которые были описаны выше, существуют и некоторые другие менее, значительные нарушения, которые могут иметь отрицательные последствия для авторов. За отказ от помощи заказчику в подготовке произведения к использованию (консультации актеров и других участников творческой группы, участия в обсуждения произведения) конкретным авторским договором могут быть установлены особые санкции. Автор также возмещает убытки заказчика, вызванные необходимостью внесения в подготовленное к использованию произведение исправлений и дополнений.
Ответственность пользователя. Пользователь тоже несет ответственность за нарушения авторского договора. При этом надо отметить, что основание и форма его ответственности регулируется как договором, так
128
и общими положениями гражданского права1. Основанием ответственности пользователя могут быть следующие обстоятельства: причинение автору убытков, нарушение целостности произведения, невыплата авторского гонорара. Пользователь произведение должен соблюдать правило, предусмотренное ст. 401 ГК РФ: лицо нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет имущественную ответственность независимо от своей вины, если только это не произошло вследствие непреодолимой силы. Нужно правда уточнить: данная норма применяется к пользователям, которые используют произведение с целью извлечения прибыли. Если же это не так, то пользователь несет ответственность на общих основаниях, т. е. в тех случаях, если есть доказательство его вины. Указания на конкретные нарушения, которые могут служить основанием для привлечения пользователей к ответственности, могут содержаться в каждом авторском договоре отдельно.
В авторском договоре довольно часто встречается такой пункт: обязанность использования пользователем произведения. Если существует факт не использования произведения в установленный договором срок, то это считается нарушением данной обязанности. Ответственность за такое нарушение, может применяться в форме выплаты автору всего вознаграждения которое положено ему по договору, но может быть и другой вариант, когда автор в этом случае использует свое право отказа от договора и потребует возврата всех экземпляров произведения, переданных им. Автор может воспользоваться двумя вариантами. Но он имеет право не настаивать на выплате ему гонорара, а просто расторгнуть с заказчиком договор.
Но если автор не расторгает договор, то без выплаты автору какого-либо дополнительного гонорара заказчик может использовать произведение, конечно, в рамках ранее согласованного договора. Если договор
1 Гражданское право. Под ред. Е. А. Суханова. М., 1998. - С. 158.
129
подлежал расторжению, то для того, чтобы заказчик использовал произведение, он должен заключить с автором новый договор, который предусматривает выплату нового авторского гонорара. Именно этот подход есть в судебной практике.
Пользователь несет полную ответственность независимо от того, по каким причинам, он не использовал произведение. В п. 10 Постановления Пленума Верховного суда СССР от 18.04.86 сказано1, что обязанность выплаты автору гонорара наступает как при наличии вины организации, так и в том случае, когда одобренное произведение не было выпущено в свет в установленный договором срок по независящим от организации обстоятельствам, если иное не предусмотрено законодательством.
Например, в соответствии с договором автор должен внести в произведение, которое было одобрено, исправления или дополнения, когда потребность исходит из изменившихся обстоятельств. Отказ автора выполнить данную обязанность является основанием для заказчика не выполнять свои обязанности по выплате автору оставшейся части авторского вознаграждения. Однако, в целях защиты прав автора от возможных злоупотреблений со стороны пользователя в данной ситуации законодатель установил определенные ограничения на предъявление автору требований о доработке уже одобренного произведения. Во-первых, использование произведения в одобренном виде должно быть объективно невозможно, так как оно создаст у лиц, для которых предназначено, неправильное представление о предмете произведения, нанесет вред обществу и т.д. Во-вторых, имеется в виду не все зависящие от автора обстоятельства, а лишь, те которые не просто не были известны пользователю в момент одобрения, но и не могли быть ему известны. Если пользователь был в состоянии выяснить недостатки произведения перед его одобрением, например, с помощью рецензирования, но не сделал этого, то счита-
1 Вестник Пленума Верховного суда СССР. М., 1986. № 4.
130
ется, что он действовал ненадлежащим образом и поэтому должен сам компенсировать неблагоприятные последствия своих действий. В-третьих, должна быть объективная возможность устранения в произведении недостатков. Бремя доказывания существования указанных обстоятельств означает, что авторское вознаграждение должно быть полностью выплачено в полном размере, а договор расторгнут, даже если произведение и не было использовано'.Такая норма подлежит применению и в том случае, если устранение недостатков в одобренном произведении невозможно и необходимо создание нового произведения.
Естественно, что пользователь несет не только ответственность за нарушение обязанностей по использованию произведения. Другим основанием может послужить факт повреждения пользователем материального носителя, в котором воплощено произведение. Для избежания конфликтных ситуаций в дальнейшем в авторский договор необходимо включить конкретный размер компенсации, который выплачивается автору в случае порчи, утраты или гибели произведения. Если пользователь не будет выполнять оговоренные условием договора обязательства по выплате автору компенсации, последний имеет право обратиться в суд за защитой своих имущественных интересов.
Пользователь несет ответственность также и за сохранение целостности произведения. Заказчик не может вносить изменения в произведение, искажать или без согласования с автором вносить дополнения , комментарии, предисловие. Как правило, в авторских договорах не предусматривается санкций за такие нарушения. В такой ситуации автор имеет право требовать от пользователя устранения нарушения и восстановления целостности произведения. При заключении авторского договора стороны могут предусмотреть специальные меры ответственности за данное нарушение.
1 Соловьев Р. В. Авторское право: Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2001.
131
Выводы и предложения:
1. Ответственность сторон за нарушение условий авторского договора определяется нормами ст.34 Закона об авторском праве и Гл.25 ГК РФ "Ответственность за нарушение обязательств". Нормы ст.49 Закона об авторском праве и гл.59 ГК РФ при этом не могут применяться.
2. Ответственность автора за нарушение авторского договора строится на основе принципа вины (п.1 ст.401 ГК РФ).
Ответственность других участников авторского договора может либо основываться на принципе вины, либо возникать независимо от вины (п.З ст.401 ГКРФ).
132 ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В настоящее время в Государственной Думе РФ находится на рассмотрении несколько проектов, касающихся совершенствования Закона об авторском праве и смежных правах, а также четвертой части Гражданского кодекса РФ.
Эти проекты находятся в постоянной переработке, а потому вряд ли целесообразно подвергать их научному анализу.
Поэтому выскажем лишь несколько общих предложений по этим проектам:
1. В Законе об авторском праве следовало бы прямо указать на то, что все общие положения об ответственности за нарушения обязательств применяются к ответственности за нарушение авторских договоров.
2. В Законе об авторском праве следовало бы прямо указать на то, что бездоговорное нарушение авторских прав порождает обязательство по возмещению вреда.
3. Нормы, указанные в первом и втором предложениях, следовало бы включить и в ГК РФ.
4. Законная компенсация за бездоговорное нарушение авторских прав должна быть уточнена и усовершенствована.
Во-первых, ее максимальный размер превышает минимальный размер в 5000 раз. Эту цифру следовало бы уменьшить.
Во-вторых, законную компенсацию следовало бы присуждать только в том случае, если нарушитель получил прибыль в результате нарушения авторских прав.
В-третьих, размер этой компенсации должен устанавливаться судом "применительно" к размеру убытков владельца права.
В-четвертых, при отсутствии убытков указанная компенсация не должна взыскиваться.
133
5. При передачи по решению суда контрафактных экземпляров владельцу права суд должен определить их стоимость и учитывать их стоимость при определении размера взыскиваемых с нарушителя убытков или, соответственно, размера компенсации в твердой сумме. Иными словами стоимость передаваемых владельцу права экземпляров должна вычитаться из суммы убытков (компенсации).
/J/l
Экспертное заключение
Я, Гаврилов Эдуард Петрович (паспорт ХХМ-МЮ № 634356, выдан 121 о/м г. Москвы 10.10.1980 г.), проживающий по адресу: 121099, г. Москва, ул. Новый Арбат, д.31/12, кв. 172, будучи предупрежден об уголовной ответственности по статьям 307, 308 УК РФ, сообщаю следующее:
Определением Хамовнического межмуниципального районного суда от 11 мая 2000 года по гражданскому делу " 2-106/2000 мне предложено дать ответы на следующие вопросы:
1. Является ли изданный (издательством) "Русское слово" (учебник) "История России 19 - начало 20 века" автора Зырянова П.Н. 1997 г. в сравнении с изданным ГУП Издательство "Просвещение" учебником "История России 19 век." того же автора новым, оригинальным изданием?
2. Содержат ли указанные учебники текстуальные совпадения и в какой степени?
3. Имеются ли у изданного АО "Русское слово" учебника "История России 19 - начало 20 века" признаки контрафактной продукции?
Я считаю себя компетентным отвечать на поставленные вопросы, поскольку они относятся к сфере авторства на литературные произведения, а я сталкивался с подобными проблемами во время работы во Всесоюзном агентстве по авторским правам (1974-1981 гг.), в Российском агентстве интеллектуальной собственности (1992-1993 гг.), а также - время от времени - и в настоящее время.
В результате проведенной мною работы (которую можно назвать экспертизой по авторскому делу) я пришел к следующим выводам:
2. По второму вопросу:
§§1-35 в Книге 2 более чем на 95% полностью и дословно совпадают с текстами §§1-35 в Книге 1.
Немногочисленные текстовые расхождения не являются принципиальными, они не изменяют структуры и общей формы текста книги. Поправки в текст подобного рода обычно вносятся редакторами в процессе традиционного редактирования книги, после чего они согласуются с авторами.
Названия 32 параграфов в Книге 2 повторяют названия аналогичных параграфов в Книге 1. Лишь в трех случаях (из тридцати пяти!) названия уточнены.
В Книге 2 параграфы 19 и 20 поменяны местами с параграфами 21 и 22 (по сравнению с Книгой 1). В се эти изменения являются чисто редакционными.
Мною проведено сравнение текстов Книги 1 и Книги 2.
В настоящем экспертном заключении я приведу лишь три примера таких сравнений:
Примеры сравнений текстов
сравнению с проектом Вяземского права представительного органа были расширены, а монарха — ограничены. Россия должна была стать конституционной монархией. Но самое глубокое отличие состояло в том, что Муравьев не мыслил введения конституции без отмены крепостного права. "Крепостное право и рабство отменяются, - говорилось в его проекте. — Раб, прикоснувшийся земли Русской, становится свободным". Вместе с тем в "Конституции"
подчеркивалось.
что
военные
поселения
должны
быть
ликвидированы.
стр. 124
Историческая необходимость отмены крепостного права. Записка К.Д.Кавелина. Александр П вступил на престол уже немолодым человеком
- в 36 лет. Трудно сказать, что больше повлияло на его решение отменить крепостное право - "записки охотника" или Крымская война. После нее прозрели многие, в том числе и царь. В 1856-1857 г.г. в ряде южных губерний произошли крестьянские волнения. Они быстро затихли, но лишний раз напомнили, что помещики сидят на вулкане.
Крепостное хозяйство таило в себе и другую угрозу. Оно диктовало всей стране крайне замедленные темпы развития. Крымская война наглядно показала растущую отсталость России. В ближайшее время она неминуемо Должна была перейти в разряд
сравнению с проектом права представительного были расширены. Оно законодательным. Россия,
собрания
образом. должна была
Шшм стать
конституционной монархией. Но самое глубокое отличие состояло в том, что Муравьев не мыслил введения конституции без отмены крепостного права. "Крепостное право и рабство отменяются, - говорилось в его проекте. - Раб, прикоснувшийся земли Русской, становится свободным". Муравьев предполагал ликвидировать
также и военные поселения.
стр. 133
Историческая необходимость отмены крепостного права. Записка К.Д.Кавелина. Александр II вступил на престол в 36 лет. Трудно сказать, что больше повлияло на его решение отменить крепостное право - "Записки охотника" или Крымская война. После нее прозрели многие, в том числе и царь. В 1856-1857 г.г. в ряде южных губерний произошли крестьянские волнения. Они быстро затихли, но еще раз напомнили, что помещики сидят на вулкане.
Крепостное хозяйство таило в себе и другую угрозу. Оно диктовало стране крайне замедленные темпы развития. Крымская война наглядно показала растущую отсталость России. В ближайшее время она неминуемо должна была перейти в разряд
к
0
общегосударственными проблемами и искали их решение. Эти - -поиски расширяли и обогащали либеральную программу.
В годы реакции лозунг конституции в либеральном движении отступил на второй план. Выдвинулись требования, выработанные на основании земской практики: 1) введение всеобщего начального образования; 2) отмена телесных наказаний Г в те годы они
распространялись только на крестьян); 3) создание мелкой земской единицы на базе волостного управления.
общегосударственными проблемами и искали их решение. Эти поиски расширяли и обогащали либеральную программу.
В годы реакции лозунг конституции в либеральном движении отступил на второй план. Выдвинулись требования, выработанные на основании земской практики: 1) введение всеобщего начального образования; 2) отмена телесных наказаний; 3) создание мелкой земской единицы на базе волостного управления.
Эти три примера - характерны. Они взяты из параграфов 5, 15, 30.
Эти примеры можно продолжить.
В § 10 Книги 2 первый абзац текста отличается от текста в Книге 1 только тем, что слово "конфликт" заменено словом "спор", а выражение "Османская империя" заменено выражением "под властью Турции". Два последних абзаца текста в § 10 Книги 2 полностью совпадают с текстом в Книге 1.
В книгах полностью совпадают также следующие тексты: в§33 (три последних абзаца), §34 (последний абзац), §35 (два последних абзаца) и т.д.
Обший ответ на вопрос 2:
§§1-35 в Книгах 1 и 2 почти полностью совпадают. Различия в текстах немногочисленны (менее 5% от общего объема текстов) и зачастую являются чисто редакционными.
3. По третьему вопросу:
Учебник "История России XIX - начало XX вв.", вышедший в Издательстве "Русское слово" в 1997 году, содержит текст (§§1-35), который
=т
рственный Комитет Российской Федерац-
I .к
издательство
Просвеп
ии по печати
521,
[оЛ роши, 41
1(95)28914 05
095)2004266 fk©glasnetru
Истец:
В ХАМОВНИЧЕСКИЙ МЕЖМУНИЦИПАЛЬНЫЙ НАРОДНЫЙ СУД ЦАО г. МОСКВЫ
ГУ-П Издательство "Просвещение"
127521, г. Москва, 3-й проезд . yf Марьиной рощи, д. 41. „
Ответчик: АО " Русское слово"
/ 119034, г. Москва, Пречистенс-Jb-J,---кая набережная, д. 15, стр. 2.
Третьи лица: Зырянов Павел Николаевич
постоянно проживающий по адресу: г. Москва, Профсоюзная, д. 156, корп.,1, кв. 40.
^ertlLUO 000 " \Ьаиос еы ^и
Цена иска: 417.450 рублей
Ч
Госпошлина:
5785 рублей.
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ.
В соответствии с Договором от 23 октября 1995_rv
N 8290,
а соответствии ^ aui uou^w.-. ^- .— ---- - —;„,.гаииипм
заключенным мехду Издательством "Просвещение и гражданином Зыряновым П.Н., исключительные авторские пРав\"ауиЯ;""° вание учебника для 8-го класса общеобразовательных ний "История России XIX в" принадлежат истцу сроком с момента заключения вышеупоменутого Договора. В ^ вии со ст. 30 Закона РФ "Об авторском праве и ^х
вах" авторский Договор о передаче исключительных авторских прав оазрешает использование произведения только лицу, кото рому эти права передаются (в данном случае и"ц^ пооизведе-этому лицу право запрещать подобное использование произведе ! ния другим лицам. Между тем ответчик, без согласия правооО ■ладателя - истца, издал Указанный учебник в переработанном варианте тиражом 35000 (тридцать пять тысяч) ..^земпдяр ^ нарушив его- исключительные права и Закон ^ф ио а» у ^праве и смежных правах".
е-
I Для подобных утверждений имеется более чем достаточно оснований:
Создание Зыряновым нового учебного пособия для учащихся >разовательных школ «История России. XIX- начало XX века» осуществлено в соответствии с авторским договором заказа,
предусмотрен статьей 33 Закона РФ «Об авторском праве и правах». Этот договор был заключен Зыряновым и ТОО слово» 20 сентября 1995 года и в дальнейшем право ТОО слово» на. издание этого учебника было пролонгировано договором I сентября 199^года.
Договор меэвду Зыряновым и Издательством «Просвещение» о 1че исключительных прав на издание учебника для 9 классов 5разовательных школ «История России. XIX век» был заключен 1бря 1995 года.
ЧГаким образом, вывод суда, о том, что ТОО «Русское слово» шло издание учебника «История России. XIX- начало XX века» на договора от 20 сентября 1996 года противоречит фактическим >ствам, поскольку это право АО «Русское слово» получило на [.Авторского договора заказа от 20* сентября 1995 года. Причем f договор заключен ранее, чем авторский договор между Зыряновым
>ством ^Просвещение», более чем на 30 дней, ж таких обстоятельствах можно было бы говорить о нарушении знных авторских прав ТОО «Русское слово» со стороны «Просвещение», если бы речь шла об одном и том же учебном
Учебник .«История России. XIX век» заканчивает свое повествование
годами прошлого столетия, а учебник «История России. XIX-XX века» воспроизводит и события нынешнего столетия, вплоть до
сого переворота 1917 года. Учебник «История России. XIX век» рассчитан на один год школьного а учебник «История России. XIX- начало XX века» рассчитан на обучения. 'Уже эти обстоятельства свидетельствуют о том, что речь идет о
рно самостоятельных учебных пособиях. *■ О том, что^ебник «История России. ХЕХ - начало XX вв.», Зырянова изданный. ТОО «Русское слово» является новым оригинальным хением, самостоятельным альтернативным учебным пособием для 8-9' классов общеобразовательных учебных заведений аует, глубокий и всесторонние анализ^ э^рго учебника, целым рядом авторитетных спедаалистовдисториков, педагогов организации. ...,■''
I. Ведущий научный сотрудник Института Российской истории РАН, исторических наук Федосова Э.П. в своем отзыве на учебник )ва П.Н. «История России. XIX - начало XX вв.» для 8-9 классов, "■ ТОО «Русское слово», подчеркивает:
«По сравнению с учебником П.Н. Зырянова «История России. • для 8 классов «Просвещение», М., 1997 год, в рецензируемой работе гны хронологические рамки и изложение материало доведено до 1917 Гаким образом, одну треть работы, пять из двадцати глав, составляет гнно новый .оригинальный текст, посвященный истории России i XX века» ! отзыв рецензент завершает следующим резюме:
«В свете вышеизложенного и в результате проведения
ьного анализа текстов рецензируемой работы.... Можно сделать , что работа ГГ.Н.Зырянова «История России. ХГХ - начало XX вв.»....
совершенно новым учебником».(л.д. 31,32) 67. Сравнительный анализ учебников «История России. ХГХ век» классов Зьфянова П.Н., выпущенного издательством «Просвещение» и России. XIX - начало XX вв.», для 8-9 классов Зырянова П.Н., 5ННОГО издательством «Русское слово»,- проводился на заседании
Русского Исторического общества 19 августа 1997 года. В обсуждениидпжнимали участие:
>р исторических наук, профессор МГУ, академик О.М. Ранов; >р исторических наук, профессор МГУ, академик В.А. Федоров; >р исторических наук, профессор Московского Государственного
>го педагогического института В.К. Розов;
>р исторических наук, профессор, академик В.А. Сафронов; >р исторических наук, профессор МГУ А.И. Вдовин. В заключении этих специалистов в частности отмечается: «Главное в различии вышеуказанных учебников - полностью отличный >ный подход к освещаемым событиям....Отдельные текстуальные следует считать данью традиционно сложившимся >вкам в исторической науке, которые неизбежны дабы не внести в сознание школьников». Члены Правления признали, что учебники издательства эдение» и ТОО «Русское слово» следует «считать оригинальными, отельными альтернативными работами».(л.д. 33-40) в/. Специалисты Международной Славянской Академии наук, 1ния, искусств и культуры в своем 'Заключении по анализу ix выше учебников подчеркивают:
(....принципиально новое построение учебника, разработка нового эгического аппарата, вопросов и заданий для учеников... в
школьники получили хороший новый учебник...»(л.д.41-42). ■;l/. В заключении научных работников Института общего Министерства образования Российской Федерации указано,
XX века" никому не передавались. Если это одно и то же дение, как утверждает суд, то автор является также нарушителем прав и несет, также ответственность за выпуск "контрофактных )в". Между тем суд полностью освобождает его от jhhocth. Суд никак не исследует доводы самого автора Зырянова ( 3-го лица на стороне ответчика) о том, что им написано новое
>ное произведение. Между тем вопрос об. ответственности автора является одним из Арбитражного суда, отнесшего вопрос о нарушении авторских прав ящии суда общей юрисдикции. В силу статьи 22 АПК Арбитражный суд рассматривает споры по 1еским вопросам или между юридическими лицами, или ш-предпринимателями. А в данном решении рассматривается спор двумя юридическими лицами и никаких требований к 3-му лицу не
1ется. Автор Зырянов П.Н. должен быть признан судом в данном споре
сом, поскольку им допущены нарушения авторского права. Суд должен был исследовать вопрос об ответственности ответчика лица на основании имеющихся договоров, и между тем договор, 1енный Зыряновым П.Н. и ТОО " Русское слово", не был IH в судебном заседании, размер компенсации также не 1ся, хотя он назначен неоправданно высоким.
гТОО "Русское слово", правомерно получившее рукопись от автора и едшее ее с его разрешения в соответствии с имеющимся у него , не может быть признано нарушителем авторских прав i) и подвергнуто взысканию компенсации в столь крупном размере.
II
своем решении суд ссылается на нормы Закона РФ «Об авторском [смежных правах», которые не имеют отношения к данному спору i не существуют.
в обоснование своих выводов (л.д. 117 абзац 2), су-д ссылается 2 статьи 20 указанного Закона. Эта статья регламентирует [Лспользования произведения путем репродуцирования, а понятие . дано в статье 4 того же Закона. Таким образом, к данному ! 20 вообще отношения не имеет.
же листе дела в последнем абзаце суд ссылается на статью 58 •Закона. Такой статьи в Законе РФ «Об авторском праве и » вообще нет. Закон содержит всего 50 статей.
дела (л.д.,65-76)-имеется «Экспертная рецензия»,
На основании изложенного, руководствуясь ст. 46 ГПК РСФСР
v ПЮШУ: -
Изменить решение Хамовнического межмуниципального суда ДАО Москвы от 25 декабря 1998 года по делу № 2-1910/98 по иску гнного унитарного предприятия Издательство «Просвещение» к («Русское слово» о взыскании компенсации за нарушение авторских прав истцу в иске или отменить решение суда и дело принять к эдству для нового рассмотрения Мосгорсудом.
По доверенности
" февраля 1999 года
В.А. Бакланов
В Хамовни* народный
по гражданок предприятия^ к издатель о взыскании за нарушение от истца по < Государствеъ Издатель
(уточ
Иск заявлен
! межмушщипальный зрода Москвы
' делу по иску Государственного
чьства «Просвещение» [^Русское слово» гнсации ских прав
• предприятия просвещение»
возникшего >вора, а
>в под o6i формы Ознакомивши)
необхо,
Ответчик вот », Зырянова Ш
и
классов общ с точки 3] пособия, и на;
L Мы полагав! £|могуг рассматр остального з [ зрения (2) ш
ie основания иска и правовой позиции истца в связи [получением и ознакомлением с отзывом на иск)
компенсации за нарушение авторских прав истца на ис->ного произведения «История России. XIX в.», автор Зырянов права на указанное произведение принадлежат истцу в соот-рким (авторским) договором от 23 октября 1995 года, №8290. с ответчиком заключается в том, что в период действия этого 1997 году, ответчиком была издана книга тиражом 35.000 эк-• названием «История России. ХЕХ-начало XX вв..», содержащая 1еупомянутого произведения, издаваемого истцом. ; отзывом на исковое заявления, представленное ответчиком, мы [ сообщить Суду в письменной форме следующее, указывает, что «Учебник «История России ХЕХ - начало XX 1ыи ТОО «Русское слово» является новым оригинальным эятельным альтернативным учебным пособием для учащихся звательных учебных заведении».Основанием для подобного ответяика, является глубокий и всесторонний анализ этого уведенный целым рядом авторитетных специалистов-историков, эганизаций.
приложенные ответчиком к отзыву заключения специалистов как доказательства по данному делу с точки зрения (1) (допустимость и относимость доказательств) и с , (вопросы об оригинальности произведения).
тября 1993 года автор - ний в свое произведени Далее, если следо иди измененное ждение противоречит (оригинальным) произ только автору и нико
В связи с этим, лечь в основу судебно позициях заслуженных чиком произведение не рушенными.
права на внесение каких-либо изменений и донолне-' согласияистца. ■'. .
|> логике ответчика, то любое произведение, дополненное [является новым (оригинальным). Между тем такое утвер-)вам авторского права. Еще раз подчеркиваем, что новым ем будет только то, которое в момент создания известно >му.
: может согласиться с тем, что судебные выводы, могущие 1ения, будут основаны исключительно на эмоциональных эриков, а не на праве. Истец считает, что изданное ответ-яется оригинальным, а значит авторские права истца на-
Законодательство оригинальное произведе вии, что одному из них ние. Статья 30 п.2 Зам» сматривает, что авторе! является Договор от 231 определенным способом] рому эти права пе
Ответчик издал про* 1996 года, а истец, на < тем, автор не вправе был! тября 1995 года содеря редавать другим лицам дался правами, которые i
П. Далее. В п. 14 Дог ния прав Автора или щаются в суд совместно единолично, по мнению считает, что Ответчиком 1 вора. Действительно, заф| ет совместное обращение тельство не может быть!' «Просвещение» в Суд по >
I). П. 14 Договора том случае, если тем, права истца были в Ц п.2 Договора передал поддержит исковые требо^ щены самому к себе. В бованиями самостоятельн фактически лиш$ет его rtt апелляционной инстанции! .; связи с его неподведо)
2). Ill Договора преду^ ва на использование его п(
>рском праве РФ не позволяет использовать одно и тоже одним и тем же способом двум разным лицам при усло-эром переданы исключительные права на его использова-«06 авторском праве и смежных правах» прямо преду-jproBop о передаче исключительных прав, а именно таким -
ря 199S года, разрешает использование произведения |в установленных договором пределах только лицу, кото-\р данном случае - истцу.
пение на основании договора с автором от 20 сентября ши договора с автором от 23 октября 199S года. Между эчать сделку с ответчиком, т.к. п.2 Договора от 23 ок-гожения о том, что автор, в той числе, обязуется не пе^
переданные им истцу. Таким образом, автор распоря-I не принадлежат. <
от 23 октября 1995 года сказано, что в случае наруше-со стороны третьих лиц, Автор и Издательство обра->ровну распределяют судебные расходы. Обращаясь в Суд пса, истец существенно нарушил права Автора. Истец неправильные выводы из данного положения Дого-[рованная в п. 14 договоренность сторон предусматрива-судебной защитой. Однако в данном случае это обстоя-;пятствием к единоличному обращению Издательства »щим основаниями • -
(ивает, что совместное обращение в суд возможно в щами будут нарушены права одной из сторон. Между очередь нарушены самим Автором, который вопреки свое произведение ответчику. Очевидно, что автор не истца, т.к. с его стороны они фактически будут обра-ситуации истец вынужден обращаться с исковыми тре-•изнание же истца ненадлежащим по этому основанию на судебную защиту вообще, так как определением (итражного суда Москвы данное дело прекращено, в
арбитражному суду.
1ивает, что автор передает истцу исключительные пра-(ведения, в том числе право запрещать его использова-
релу.
м
статьи 158 АПК РФ лицам,,
привлечен
в
С.С.Ослопов
I ! I
1
146 СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
I. Нормативные акты
1. ПС РФ, статьи 12, 15, 128, 138, 393^06, 1064-1083 и др.
2. Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" от 09.07.93.
3. Закон РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" от 23.09.92.
4. Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ".
5. Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.98 № 13/14 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами".
II. Книги, диссертации, статьи:
6. Информационной письмо Президиума ВАС РФ от 28.09.99 № 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "об авторском праве и смежных правах".
7. Алексеев П.В., Панин А.В. Философия. М., 1996.
8. Андреев В.К. Право собственности в России. М.: "БЕК" 1993. - 144с.
9. Алексеев С.С. Проблемы теории права. T.I, M, 1972
Ю.Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика его принятия. М., Юрист. 1997.
П.Богуславский М.М. Вопросы авторского права в международных от- ношениях. М., 1973 С.73-106.
12.Близнец И.А. Конституционно - правовая и международно-правовая защита интеллектуальной собственности. Дисс. к.ю.н., М., 1997.
1 З.Брагинский М.М., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения, издание второе. М., 2000.
147
Н.Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность.М, 1976.
15.Венгеров А.Б. Правовой узел современности. // Общественные науки и современность. 1992. №4. - С. 22-34.
16.Г.С.Вечканов, Г.Р.Вечканова, В.Т.Пуляев "Краткая экономическая энциклопедия" СПб, 1998.
17.Виталиев Г.В., Белов В.В. Вступительная статья к сборнику "Права на результаты интеллектуальной деятельности". М., 1994.
18.Вишневицкий Л.М. Формула приоритета: возникновение и развитие авторского и патентного права. Л., 1990.
19.Гаврилов Э.П. Советское авторское право. Основные положения. Тенденция развития. М.: Наука. 1984.
20.Гаврилов Э.П. Закон "Об авторском праве и смежных правах". Комментарий. М.: "Спарк". 1996.
21.Гайнулина З.Ф. Правовое обеспечение прав и законных интересов обладателей не общедоступной информации (коммерческой тайны, ноу-хау). Автореферат к.ю.н. М.,1998.
22.Гальперин Л.Б., Михайлова Л.А. Интеллектуальная собственность: сущность и правовая природа. // Советское государство и право. 1991, №12.-С.37-42.
23 .Герасимов Е.И. Основы социалистического авторского права (на примере СССР) - Бюллетень по авторскому праву, 1987. № 2/3. - С.22-30.
24.Городов О. "Собственность" и "интеллектуальная собственность". // Интеллектуальная собственность. 1994. № 9-10. - С.2-10.
25.Гражданское право. Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. 4.1. -М.: ПРОСПЕКТ. 1998. - 632с.
26.Гражданское право. Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. 4.1 - М., 1997.
27.Гражданское право. Под ред. Проф. Е.А.Суханова. T.I. M.: "БЕК". 1998.-816с.
148
28.Гражданское право. Под ред. Калпина А.Г. Ч. 1. М., 2001.
29.Гражданское и предпринимательское право. Сборник документов. Под ред. Т.В.Богачевой. М., 1996.
ЗО.Гражданское процессуальное право России. Под ред. М.СШакаряна. М., 1996.
31 .Дозорцев В.А. "Исключительные права и их развитие" Сб. норм, актов "Права на результаты интеллектуальной деятельности: авторское право, патентное право, другие исключительные права". М., 1994.
32.Дозорцев В.А. На рынке идей. // Закон 1993. - №2. - С. 38-41.
ЗЗ.Дозорцев В.А. Новая эра в охране исключительных прав. // Право и экономика. 1995. - С. 28-29.
34.Дозорцев В.А. О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов. // "Законодательство и экономика". 1998. — №7.
35.Дозорцев В.А. Авторский договор и его типы. /Соц. законность/ 1984. -№5.
Зб.Дозорцев В.А. Авторское право на новый уровень. В кн.: Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИ Советского законодательства. М., 1984. - С.162-183.
37.Дозорцев В.А. Авторские дела в суде. Научно-практический комментарий. М., 1985.
38.Дождев Д.В. Римское частное. М., 1997.
39.Дюма Р. Литературная и художественная собственность. Авторское право Франции. Л. Международные отношения. 1989.
40.Еременко В. Содержание и природа исключительных прав (интеллектуальной собственности) / Интеллектуальная собственность / 2000. —№ 4.
41.Закон "Об авторском праве и смежных правах". Вступительная статья Э.П.Гаврилова.-М.: "БЕК". 1993.
149
42.3ащита авторских и смежных прав по законодательству России. Под ред. к.ю.н. И.В.Савельевой. -М., 2001.
43.Иванов Н.П. Развитие форм собственности на современном производстве. // Мировая экономика и международные отношения. — 1992. №3. -С. 5-21.
44.Изобретательское право в системе советского права. Под ред. Г.И.Смирнова. - М., 1989.
45.Интеллектуальная собственность на телевидении и радио. Под ред. Э.П.Гаврилова. - М, 1998.
46.Ионас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве. М., 1972.
47.Интеллектуальная собственность. Т.2. Новосибирск. 1998
48.Информационное письмо Верховного Арбитражного Суда РФ. № 47 от 28.09.99.
49.Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.
50.Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому праву. Л., 1955.
51.Ихсанов У.К. Защита прав авторов и свободное использование их произведений. В кн.: Совершенствование правовых средств борьбы с гражданскими правонарушениями. Сборник статей. Алма-Ата. 1984.
52.Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права). М., 2000.
53.Капелюшников Р.И. Экономическая теория прав собственности (методология, основные понятия, круг проблем) - М., 1990.
54.Кирдяшова СЕ. Информация как объект интеллектуальной собственности. // Законодательство и практика СМИ //1997. №11.
55.Кириллова М.Я. Совершенствование норм авторского права, охраняющих неимущественные и имущественные права автора. В кн.: Актуальные проблемы гражданского права. Межвузовский сборник научных трудов. Свердловский ун-т. Свердловск. 1986.
150
56.Клепицкий И.А. Собственность и имущество в уголовном праве. // Государство и право. 1997. № 5.
57.Клык Н.Л. Спорные вопросы ответственности автора по авторскому договору. В кн.: Вопросы теории и практики гражданско-правового регулирования: Сборник статей. Томск. 1985.
58.Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Отв. ред. д.ю.н. О.Н.Садиков. - М, 1997. - С. 778.
59.Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ. Для предпринимателей. М., 1995.
бО.Красавчикова P.O. Личная жизнь граждан под охраной закона. М., 1983.
61.Кузнецов М.Н. Охрана авторских прав в международном частном праве. М., 1986.
62.Макагонова Н.В. Авторское право. Учебное пособие. М., 1999.
бЗ.Макагонова Н.В. Смежные права. // Законодательство и практика в СМИ . 1996. № 9.
64.Мозолин В.П. Развитие советского гражданского права на современном этапе. - М., 1986.
65.Матвеев Ю.Г. Международные конвенции по авторскому праву. М., 1978.
бб.Наменченов К.Н. Абсолютные и относительные гражданские правоотношения. Алма-Ата. 1978.
67.Новосельцев О.В. Право интеллектуальной собственности и имущество предприятия. Автореферат дисс. на соискание ученой степени к.ю.н. Новосельцева О.В. - М., 2000.
68.Охонько Е. Некоторые аспекты авторского права на служебные произведения. // Интеллектуальная собственность. - №5. 2001.
69.Оуэн Л. Приобретение и продажа авторских права на литературные произведения. М., 1997. - 215с.
151
70.Петровский СВ. Исключительное право и интеллектуальная собственность в российском законодательстве. М., 1998. - 40с.
71.Применение законов о защите прав на интеллектуальную собственность в США. - Ричард П. Бим, Мелвин, Ф.Джейгер, Уильям Б. Мак-Грэт, Марк В.Б.Партридж, Ховард Б.Рокмэн. М., 1998.
72.Проблемы современного авторского права. Отв. ред. В.Н.Литовкин, В.А.Рахмилович. М., 2000.
73.Савельева И.В. Развитие теории интеллектуальной собственности на произведения науки, литературы и искусства в буржуазном праве. // Методологические и теоретические проблемы юридической науки. М., 1986.
74.Савельева И.В. Защита авторских и смежных прав по законодательству России. М., 1997.
75.Свердлык Г.А. Основы правового регулирования творческих отноше-ний. Учебное пособие. Свердловск. 1985.
76. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. - М., 1996. - 704с.
77.Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. Изд. 2-е. М., 2001. - 752с.
78.Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1958.
79.Словарь иностранных слов. Под ред. Райсблита М.Л. М., 1926.
80.Советский энциклопедический словарь. Гл. ред. А.М.Прохоров. — изд.4-е. М., 1987. - 1600с.
81.Советское гражданское право. Т.1. Под ред. Д.М. Генкина. - М., 1950.
82.Соловьев Р.В. Авторское право. Комментарий к закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2001.
83.Судариков С.А. Основы авторского права. - Минск. 2000.
152
84.Суханов Е.А. Вторая часть нового гражданского кодекса и современный имущественный оборот. // Вестник Московского университета. Сер. 11, Право. 1996. №3.
85.Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М., 1991. — 240с.
86.Суханов Е.А. Объекты права собственности. // Закон, 1991. №»4.
87.Тархов В.А. Ответственность по советскому праву. Саратов, 1973.
88.Тихомиров Ю.А. Публичное право: Учебник. М., 1995.
89.Трубников П.Я. Применение судами законодательства по авторским делам. // Социалистическая законность. 1986. № 8.
9О.Труды по интеллектуальной собственности. Т.1. Проблемы интеллектуальной собственности в гражданском кодексе России. Институт международного права и экономики им. А.С.Грибоедова. М., 1999.
91.Тулубьева И. Некоторые ошибки пользователей при заключении авторских договоров. // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. № 5. 2001.
92.Тулубьева И. Право интеллектуальной собственности исполнителей. М, 2000.
93.Харуто В. Споры, связанные с использованием произведений декоративно-прикладного искусства. // Советская юстиция. 1985. №1.
94.Церетели Т.В. Причинная связь в уголовном праве. М, 1963.
95.Чернышева С.А. Исполнение обязательств по авторскому договору. // Советская юстиция. 1986. №7.
96.Чернышева С.А. Правоотношения издательства и автора. // Советское государство и право. 1984. №11.
97.Чернышева С.А. Споры, вытекающие из сценарного договора. // Советская юстиция. 1984. № 20.
98.Чертков В.Л. Авторское право в периодической печати. М., 1989.
99.Усольцева СВ. Результаты интеллектуальной деятельности, как правовая категория. Автореф. Дисс. к.ю.н. Томск. 1997.
153
100. Усольцева СВ. Результат интеллектуальной деятельности как правовая категория. Дисс. к.ю.н. Томск. 1997.
101. Эбзеев Б.Б. Гражданский оборот: понятие и юридическая природа. // Государство и право. 1999. № 2. // Экономическая энциклопедия. М., 1999-1055с.
102. Юрченко А.К. Издательский договор. Л. 1988.
103. Юрченко А.К. О природе авторского права. В кн. Проблема гражданского права. Сборник статей. Л. 1987.
104. Юридическая энциклопедия. Под ред. М.Ю.Тихомирова. М., 1997.